1、 -法律风险防范培训系列之三法律风险防范培训系列之三法律风险防范培训系列之三法律风险防范培训系列之三合同法律风险防范知识讲座合同法律风险防范知识讲座 法法 律律 事事 务务 中中 心心主持人：王义军主持人：王义军 副总经理副总经理主讲人：扶庆丰主讲人：扶庆丰 法法 务务 员员 合同的重要性合同的重要性合同结构解剖合同结构解剖合同风险防范合同风险防范第一部分第一部分合同的重要性合同的重要性合同是企业管理和经营中的重要法律文件，合同是企业管理和经营中的重要法律文件，是企业日常管理是企业日常管理/经营活动的书面体现。经营活动的书面体现。企业绝大多数管理和经营活动都离不开合同企业绝大多数管理和经营活动
2、都离不开合同 1、公司设立、公司设立、采购、制造、销售、广告、投资等采购、制造、销售、广告、投资等样样离不开合同样样离不开合同 2、公司运作中也时时离不开合同：供电、供水、公司运作中也时时离不开合同：供电、供水、供气、通讯、电脑及其他办公用品购买和使用、开车、供气、通讯、电脑及其他办公用品购买和使用、开车、上下电梯、物业管理等等，上下电梯、物业管理等等，这些都存在着一种或者多种合同关系。这些都存在着一种或者多种合同关系。1.买卖合同买卖合同2.供用电、水、气、热力合同供用电、水、气、热力合同3.赠与合同赠与合同4.借款合同借款合同5.租赁合同租赁合同6.融资租赁合同融资租赁合同7.承揽合同承揽
3、合同8.建设工程合同建设工程合同9.运输合同运输合同10.技术合同技术合同11.保管合同保管合同12.仓储合同仓储合同13.委托合同委托合同14.行纪合同行纪合同15.居间合同居间合同 合同的分类：合同的分类：合同有行政合同、劳动合合同有行政合同、劳动合同、民事合同。我们这里讲同、民事合同。我们这里讲的是民事合同。的是民事合同。常见的民事合同按照常见的民事合同按照合合同法同法来分，有来分，有15类有名合类有名合同。同。案例：案例：200200元与元与200200万元十年之争万元十年之争1994年，黄梅向番禺法院起诉李琴借款200万元不还，要求返还本金和利息，被告李琴只承认借过200元。经过广州
4、中院二审，法院维持原判，判决李琴要向黄梅偿还200万元及利息。随后，李琴和丈夫位于番禺的多套房产和铺面随后被执行抵做了“借款和利息”。十年来十年来，李琴坚称并没借过黄梅李琴坚称并没借过黄梅200万，实际借款只是万，实际借款只是200元，直到元，直到2004年，广州中院作出再审判决，撤销原判决，改判为李琴向黄梅返年，广州中院作出再审判决，撤销原判决，改判为李琴向黄梅返还还200元。元。事情原来是这样的：黄梅黄梅94年做兑换港元生意，期间，李琴夫妇欲年做兑换港元生意，期间，李琴夫妇欲兑换兑换350万元港币，双方以万元港币，双方以400万元人民币成交。谈妥后，李琴夫妇当万元人民币成交。谈妥后，李琴夫
5、妇当即付给黄梅人民币即付给黄梅人民币200万元，因身上现金不够，他们又写下欠条，约万元，因身上现金不够，他们又写下欠条，约定第二天将剩余的定第二天将剩余的200万元给她。当时天色已晚，黄梅没细看就把欠万元给她。当时天色已晚，黄梅没细看就把欠条塞进了口袋。条塞进了口袋。回家在灯下展开欠条仔细一看，大惊失色：欠条上竟将回家在灯下展开欠条仔细一看，大惊失色：欠条上竟将“欠欠200万元万元”写成了写成了“欠欠200元元”！她以为是李琴笔误，于是自己在！她以为是李琴笔误，于是自己在“200”后加上了后加上了“万万”字，还在后加上一括号，加注了字，还在后加上一括号，加注了“2000000元元”字样。第二天
6、，黄梅拿字样。第二天，黄梅拿着她修改过的欠条找到李琴夫妇，两人见欠条已被改过，便不肯还欠款。着她修改过的欠条找到李琴夫妇，两人见欠条已被改过，便不肯还欠款。为打赢官司，黄先后为打赢官司，黄先后4次亲自或托人向经办法官送钱，前后共有次亲自或托人向经办法官送钱，前后共有5名法官名法官收受贿赂，共计收受贿赂，共计13万余元。万余元。2002年，一名受贿法官因涉嫌其他案受贿被年，一名受贿法官因涉嫌其他案受贿被纪检部门调查时，供出了黄梅行贿一事。纪检部门调查时，供出了黄梅行贿一事。2002年年5月月17日，黄梅被刑事日，黄梅被刑事拘留，并相继供认拘留，并相继供认5个法官收取了她的贿赂。目前，曾收受了黄梅
7、贿赂个法官收取了她的贿赂。目前，曾收受了黄梅贿赂的的5名法官已被根据情节轻重或被追究刑事责任，或被内部处理。名法官已被根据情节轻重或被追究刑事责任，或被内部处理。第一错第一错收欠条没看清收欠条没看清一步错，步步错一步错，步步错第二错第二错自己私改欠条自己私改欠条第三错第三错打官司打官司行贿败露行贿败露钱要钱要不回不回坐牢坐牢1、对待经营过程的合同文件，不能马虎。一不小心，可能形成大错，有的企业因此致命。2、如何让我们的合同完美起来，如何让我们的合同少些危险，多些保护；少些陷阱，多些约定。这就是我们以下所要讲的问题：评析评析第二部分第二部分合同结构解剖合同结构解剖谁和谁谁和谁出了意外出了意外怎么
8、办怎么办做什做什么事么事合同形式结构合同形式结构怎么样怎么样去做去做u三段论式结构三段论式结构u 题首（开头题首（开头）u 正文（条款）正文（条款）u 结尾（签署人签字盖章与时间）结尾（签署人签字盖章与时间）1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 121、合同主体名称及其行为能力法律风险：、合同主体名称及其行为能力法律风险：（1）合同主体不具备民事行为能力的法律风）合同主体不具备民事行为能力的法律风险；险；（2）合同主体名称与工商登记的名称不一致）合同主体名称与工商登记的名称不一致的法律风险；的法律风险；（3）签约主体非实际权利义务履行人的法律）签约主体非实际权利义务履行人的法律风险。
9、风险。第三部分第三部分 合同风险防范合同风险防范一、合同主体确定法律风险一、合同主体确定法律风险防范措施：防范措施：（1）严格审查签约主体的营业执照及其年检记录，）严格审查签约主体的营业执照及其年检记录，确认其是经工商登记并有效存续的合法企业，具有确认其是经工商登记并有效存续的合法企业，具有民事行为能力；民事行为能力；（例如，某地区公司（例如，某地区公司*燃气管道报装合同燃气管道报装合同，在审核时发现对方单，在审核时发现对方单位营业执照最近一次年检是在位营业执照最近一次年检是在2005年，已经四年没有参加年检。企业必年，已经四年没有参加年检。企业必须通过上年营业执照年检才能进行次年的经营活动，
10、否则，违反法律须通过上年营业执照年检才能进行次年的经营活动，否则，违反法律法规，可能导致营业执照被吊销，变成无证经营。严格审核营业执照有法规，可能导致营业执照被吊销，变成无证经营。严格审核营业执照有效性，保证签约主体合法有效，可持续经营，保障签订的合同能有效执效性，保证签约主体合法有效，可持续经营，保障签订的合同能有效执行。）行。）（2）以合同的实际履行人作为合同签约主体。）以合同的实际履行人作为合同签约主体。（3）审查合同主体的名称，使之与签约主体工商登）审查合同主体的名称，使之与签约主体工商登记名称相一致；记名称相一致；案例：某地区公司案例：某地区公司*基地周边配套工程施工合同基地周边配套
11、工程施工合同，承包人为，承包人为*建建设工程有限公司，并盖有公司公章，但是在合同乙方设工程有限公司，并盖有公司公章，但是在合同乙方*建设工程有限公建设工程有限公司加上司加上“*（人名）项目部（人名）项目部”。在合同承包人名称后直接加在合同承包人名称后直接加*（人名）项目部，有同意、许可挂靠的（人名）项目部，有同意、许可挂靠的嫌疑。法律法规明文禁止借用资质、挂靠资质企业签订合同。因此要认真嫌疑。法律法规明文禁止借用资质、挂靠资质企业签订合同。因此要认真审查主体名称，审查主体名称，使之与签约主体工商登记名称相一致。使之与签约主体工商登记名称相一致。2、合同主体履约能力法律风险：、合同主体履约能力法
12、律风险：（1）对方不具备相应资质的法律风险；）对方不具备相应资质的法律风险；我司作为房地产开发企业，涉及大量工程建设项目，签订合同我司作为房地产开发企业，涉及大量工程建设项目，签订合同之前，一定要认真审查承担设计、勘察、施工建设、安装的企业之前，一定要认真审查承担设计、勘察、施工建设、安装的企业的资质。例如，某地区公司的资质。例如，某地区公司*恒大山水城首期二标段主体及配恒大山水城首期二标段主体及配套工程施工合同套工程施工合同，施工单位为，施工单位为*市第三建筑工程公司，资质为市第三建筑工程公司，资质为房屋建筑总承包一级，该资质级别只能承担相当于注册资质房屋建筑总承包一级，该资质级别只能承担相
13、当于注册资质5倍的倍的工程，即工程，即2亿元的工程，但本工程合同金额为约亿元的工程，但本工程合同金额为约3.08亿元，属超资亿元，属超资质承包工程。质承包工程。施工资质是施工企业组织能力、管理能力、技术能力等综合施工资质是施工企业组织能力、管理能力、技术能力等综合实力的体现，超资质意味超出企业施工能力，会影响工程工期、实力的体现，超资质意味超出企业施工能力，会影响工程工期、质量、安全等，为国家法律所明令禁止。质量、安全等，为国家法律所明令禁止。（2）对方不具备合同履行能力的法律风险。）对方不具备合同履行能力的法律风险。防范措施：防范措施：（1）签约前要求对方提供相应资质证书，必要时）签约前要求
14、对方提供相应资质证书，必要时相关部门核实；相关部门核实；有些施工领域施工人需要有特种资质要求，而缺乏资质将导致合同有些施工领域施工人需要有特种资质要求，而缺乏资质将导致合同无效。例如，某地区公司无效。例如，某地区公司*机械车库工程承包合同机械车库工程承包合同，合同范围包，合同范围包括设备制作和安装。合同对方括设备制作和安装。合同对方“*设备制造公司设备制造公司”仅具有仅具有特种设备制造特种设备制造许可证许可证，无国家颁发的，无国家颁发的特种设备安装改造维修许可证特种设备安装改造维修许可证，不具有安，不具有安装专业资质。装专业资质。特种设备安装实行市场准入制度，只有具备一定技术、设备和操作规特种
15、设备安装实行市场准入制度，只有具备一定技术、设备和操作规范，达到资质要求的企业，才可以在许可范围承揽工程。无资质承揽工范，达到资质要求的企业，才可以在许可范围承揽工程。无资质承揽工程，将影响到工程质量和验收。严格按照合同管理办法把好招标和合同程，将影响到工程质量和验收。严格按照合同管理办法把好招标和合同签署主体的资格审查关，避免因资质问题导致质量安全事故、合同无效、签署主体的资格审查关，避免因资质问题导致质量安全事故、合同无效、工程验收不能通过等诸多风险。工程验收不能通过等诸多风险。（2）签约前核查对方的履约能力，确保合同正常）签约前核查对方的履约能力，确保合同正常履行。履行。签订重要合同之前
16、，往往需做尽职调查，了解对方主体情况、标的物状签订重要合同之前，往往需做尽职调查，了解对方主体情况、标的物状况（有无物的瑕疵及权利瑕疵）等，这是防范合同风险的重要步骤。例如，况（有无物的瑕疵及权利瑕疵）等，这是防范合同风险的重要步骤。例如，某地区公司计划买块地，在没有详尽了解该地块的情况之前，就交付给对某地区公司计划买块地，在没有详尽了解该地块的情况之前，就交付给对方方3亿元定金，定金支付完毕，对方应该履行转股义务时，却百般推脱，亿元定金，定金支付完毕，对方应该履行转股义务时，却百般推脱，经过事后了解我司才得知，对方根本就是履行不能，原因在于该块地已经过事后了解我司才得知，对方根本就是履行不能，原因在于该块地已“一女二嫁一女二嫁”（对方在转让给我方之前已经出让给第三方。最后我方交付的（对方在转让给我方之前已经出让给第三方。最后我方交付的3亿定金费了九牛二虎之力才要回来，使我司面临极大的法律风险。亿定金费了九牛二虎之力才要回来，使我司面临极大的法律风险。类似情况如，我司在某省购买当地一家公司类似情况如，我司在某省购买当地一家公司100%的股权，期望得到该的股权，期望得到该司名下一地块的国
