万国新大纲解读季宏行政法讲义.docx
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万国新大纲解读季宏行政法讲义
行政许可决定及其管理案件
一、地位说明
《最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定》第一次列入大纲,且在司法部教材中增加一节加以阐释
二、考点剖析
(一)许可决定及其管理诉讼
1.可诉的许可决定及其管理案件
《行政诉讼法》第2条公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益,有权依照本法向人民法院提起诉讼。
第11条第1款人民法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼:
(四)认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照,行政机关拒绝颁发或者不予答复的;
《行政诉讼法》第2条公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益,向行政机关提出行政复议申请,行政机关受理行政复议申请、作出行政复议决定,适用本法。
第6条有下列情形之一的,公民、法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议:
(三)对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的;(八)认为符合法定条件,申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书,或者申请行政机关审批、登记有关事项,行政机关没有依法办理的;(十一)认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。
《行政许可案件规定》第1条公民、法人或者其他组织认为行政机关作出的行政许可决定以及相应的不作为,或者行政机关就行政许可的变更、延续、撤回、注销、撤销等事项作出的有关具体行政行为及其相应的不作为侵犯其合法权益,提起行政诉讼的,人民法院应当依法受理。
2.不予许可案件的判决方式
《行政许可案件规定》第11条人民法院审理不予行政许可决定案件,认为原告请求准予许可的理由成立,且被告没有裁量余地的,可以在判决理由写明,并判决撤销不予许可决定,责令被告重新作出决定。
情形
判决方式
原告请求准予许可的理由不成立
判决驳回诉讼请求
原告请求准予许可的理由成立
被告没有裁量余地
判决撤销不予许可决定,责令被告重新作出决定
被告有裁量余地
判决驳回诉讼请求
注意:
法院判决撤销不予许可决定的条件有二:
①法院认为请求准予许可的理由成立;②被告对是否予以许可没有裁量余地
《行政诉讼法解释》第56条有下列情形之一的,人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求:
(一)起诉被告不作为理由不能成立的;
(二)被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的;
《保险法》第67条设立保险公司应当经国务院保险监督管理机构批准。
国务院保险监督管理机构审查保险公司的设立申请时,应当考虑保险业的发展和公平竞争的需要。
《律师法》第6条第3款……省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门应当自收到报送材料之日起十日内予以审核,作出是否准予执业的决定。
准予执业的,向申请人颁发律师执业证书;不准予执业的,向申请人书面说明理由。
第7条申请人有下列情形之一的,不予颁发律师执业证书:
(一)无民事行为能力或者限制民事行为能力的;
(二)受过刑事处罚的,但过失犯罪的除外;(三)被开除公职或者被吊销律师执业证书的。
(二)许可通知诉讼
《行政许可案件规定》第3条公民、法人或者其他组织仅就行政许可过程中的告知补正申请材料、听证等通知行为提起行政诉讼的,人民法院不予受理,但导致许可程序对上述主体事实上终止的除外。
《行政诉讼法解释》第1条第2款公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起诉讼的,不属于人民法院行政诉讼的受案范围:
(六)对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。
注意:
同时具有行政性、法效性、个别性、外部性和单方性五大特征的行为才属于具体行政行为。
三、仿真测试360考资QQ:
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1.某地有一煤矿。
该省国土资源厅发布拍卖该煤矿开采权的公告。
甲企业、乙企业、丙企业和丁企业按照拍卖公告提交申请材料。
省国土资源厅告知甲企业补正申请材料。
该煤矿所在地的村委会得知后向省国土资源厅申请听证。
省国土资源厅通知该村委会及上述四企业当月20日举行听证。
听证举行后,省国土资源厅又通知甲企业、乙企业、丙企业参加拍卖程序,但因丁企业不符合获得开采许可的条件,故通知丁企业不能参加拍卖程序。
对此,下列哪些选项的说法正确?
A.甲企业有权对告知其补正申请材料的通知提起行政诉讼
B.乙企业无权对告知其参加听证的通知提起行政诉讼
C.丙企业有权对告知其参加拍卖的通知提起行政诉讼
D.丁企业有权对告知其不能参加拍卖的通知提起行政诉讼
2.黄某申请律师执业证书,省司法厅作出不准予执业的决定。
黄某不服提起行政诉讼。
受诉法院经审理认为甲符合获得律师执业证书的条件。
受诉法院对本案如何判决?
A.判决撤销不准予执业的决定
B.判决责令被告重新作出决定
C.判决驳回诉讼请求
D.判决确认不准予执业的决定违法
许可查阅权诉讼
一、地位说明
《最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定》第一次列入大纲,且在司法部教材中增加一节加以阐释
二、考点剖析
1.政府信息
《行政许可法》第40条行政机关作出的准予行政许可决定,应当予以公开,公众有权查阅。
第61条第2款行政机关依法对被许可人从事行政许可事项的活动进行监督检查时,应当将监督检查的情况和处理结果予以记录,由监督检查人员签字后归档。
公众有权查阅行政机关监督检查记录。
《政府信息公开条例》第2条本条例所称政府信息,是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的,以一定形式记录、保存的信息。
第10条县级以上各级人民政府及其部门应当依照本条例第九条的规定,在各自职责范围内确定主动公开的政府信息的具体内容,并重点公开下列政府信息:
(七)行政许可的事项、依据、条件、数量、程序、期限以及申请行政许可需要提交的全部材料目录及办理情况;
2.救济途径
《行政许可案件规定》第2条公民、法人或者其他组织认为行政机关未公开行政许可决定或者未提供行政许可监督检查记录侵犯其合法权益,提起行政诉讼的,人民法院应当依法受理。
《政府信息公开条例》第33条公民、法人或者其他组织认为行政机关不依法履行政府信息公开义务的,可以向上级行政机关、监察机关或者政府信息公开工作主管部门举报。
收到举报的机关应当予以调查处理。
公民、法人或者其他组织认为行政机关在政府信息公开工作中的具体行政行为侵犯其合法权益的,可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
3.判决方式
《行政许可案件规定》第12条被告无正当理由拒绝原告查阅行政许可决定及有关档案材料或者监督检查记录的,人民法院可以判决被告在法定或者合理期限内准予原告查阅。
判决方式
被告有正当理由拒绝
判决驳回诉讼请求
被告无正当理由拒绝
判决责令准予查阅仍有实际意义
判决被告在法定或者合理期限内准予原告查阅
判决责令准予查阅没有实际意义
判决确认违法
《行政诉讼法》第54条人民法院经过审理,根据不同情况,分别作出以下判
决:
(三)被告不履行或者拖延履行法定职责的,判决其在一定期限内履行。
《行政诉讼法解释》第56条有下列情形之一的,人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求:
(一)起诉被告不作为理由不能成立的;
第57条第2款有下列情形之一的,人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法……的判决:
(一)被告不履行法定职责,但判决责令其履行法定职责已无实际意义的;
三、仿真测试
1.某化工厂从某市环保局获得排污许可后排放废水。
该化工厂附近的村委会认为该厂排放的废水污染了其耕地,请求查阅市环保局对该厂的排污许可决定及有关监督检查记录。
闻风而来的记者王某也向市环保局申请查阅。
但市环保局一直不予答复。
对市环保局不予答复,该村委会起诉。
关于本案,下列哪些说法正确?
A.市环保局对该厂的排污许可决定及有关监督检查记录,属于政府信息
B.该化工厂为本案第三人
C.该记者王某也有权对该市环保局的不予答复行为起诉
D.法院可以判决被告准予原告查阅
许可案件被告确定
一、地位说明
《最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定》第一次列入大纲,且在司法部教材中增加一节加以阐释
二、考点剖析
(一)上级批准、下级决定的许可案件
《行政复议法实施条例》第13条下级行政机关依照法律、法规、规章规定,经上级行政机关批准作出具体行政行为的,批准机关为被申请人。
《行政诉讼法解释》第19条当事人不服经上级行政机关批准的具体行政行为,向人民法院提起诉讼的,应当以在对外发生法律效力的文书上署名的机关为被告。
《行政许可案件规定》第4条当事人不服行政许可决定提起诉讼的,以作出行政许可决定的机关为被告;行政许可依法须经上级行政机关批准,当事人对批准或者不批准行为不服一并提起诉讼的,以上级行政机关为共同被告;……
注意:
⑴下级机关根据上级机关的批准或不批准行为,作出准予或不予许可决定的情形①若当事人只对下级机关的许可决定提起行政诉讼,被告为该下级机关②若当事人对下级机关的决定和上级机关的批准或者不批准行为不服一并提起诉讼的,以该下级机关和上级机关为共同被告
⑵下级机关受理许可申请后,在法定期限内不予答复的,以该下级机关为被告起诉
(二)下级初审、上级决定的许可案件
《行政许可案件规定》第4条当事人不服行政许可决定提起诉讼的,以作出行政许可决定的机关为被告;……;行政许可依法须经下级行政机关或者管理公共事务的组织初步审查并上报,当事人对不予初步审查或者不予上报不服提起诉讼的,以下级行政机关或者管理公共事务的组织为被告。
⑴若下级机关初审后将初步审查意见和申请人的全部申请材料报送上级行政机关决定的,则该初审仅属于程序行为,尚未产生法律效果,故不属于具体行政行为
注意:
在下级机关报送材料后,不管上级机关是否作出决定,也不管上级机关作出何种决定,都应当以上级机关为被告
⑵许可依法须经下级机关初步审查并上报,而该下级机关不予初步审查或者不予上报的,当事人可对该下级机关的不作为起诉
《律师法》第6条申请律师执业,应当向设区的市级或者直辖市的区人民政府司法行政部门提出申请,并提交下列材料:
(一)国家统一司法考试合格证书;
(二)律师协会出具的申请人实习考核合格的材料;(三)申请人的身份证明;(四)律师事务所出具的同意接收申请人的证明。
申请兼职律师执业的,还应当提交所在单位同意申请人兼职从事律师职业的证明。
受理申请的部门应当自受理之日起二十日内予以审查,并将审查意见和全部申请材料报送省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门。
省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门应当自收到报送材料之日起十日内予以审核,作出是否准予执业的决定。
准予执业的,向申请人颁发律师执业证书;不准予执业的,向申请人书面说明理由。
(三)统一办理的许可案件
《行政许可案件规定》第5条行政机关依据行政许可法第二十六条第二款规定统一办理行政许可的,当事人对行政许可行为不服提起诉讼,以对当事人作出具有实质影响的不利行为的机关为被告。
《行政许可法》第26条第2款行政许可依法由地方人民政府两个以上部门分别实施的,本级人民政府可以确定一个部门受理行政许可申请并转告有关部门分别提出意见后统一办理,……
三、仿真测试
1.某省《<粮食流通管理条例>实施办法》规定:
开办粮食批发市场或者粮油专业市场,由设区的市级粮食行政部门颁发开办许可,但必须事先报省粮食行政管理部门批准。
某企业向市粮食局申请开办粮食批发市场。
市粮食局经省粮食局批准作出不予许可的决定。
该企业不服,拟申请复议或提起行政诉讼。
下列哪些选项的说法正确?
A.该企业有权以市粮食局为被告提起行政诉讼
B.该企业有权以市粮食局和省粮食局为共同被告提起行政诉讼
C.该企业有权仅以省粮食局为被告提起行政诉讼
D.该企业不服申请行政复议的,必须以省粮食局为被申请人
2.肖某向市司法局申请律师执业申请。
市司法局审核后报省司法厅决定。
省司法厅作出不予批准决定。
下列哪些选项的说法错误?
A.肖某有权以市司法局为被告提起行政诉讼
B.肖某有权以市司法局和省司法厅为共同被告提起行政诉讼
C.肖某有权以省司法厅为被告提起行政诉讼
D.肖某不服申请行政复议的,必须以省司法厅为被申请人
3.某市人民政府规定,在该市范围内兴建化工厂的许可由市环保局统一办理,市建设委员会、市规划局、市国土资源局、市水利局等部门在本部门职权范围内向市环保局提出意见。
某公司向市环保局申请在某地兴建化工厂。
上述部门对此都提出准予许可的意见。
市环保局据此作出许可决定。
但该化工厂附近的村委会认为该化工厂所占土地为其耕地,不服起诉。
关于本案,下列哪些说法正确?
A.村委会无权起诉,因为它与该许可决定无利害关系
B.该耕地的承包人可以提起行政诉讼
C.应当以市环保局为被告提起行政诉讼
D.应当以市国土资源局为被告
关联审查及被告怠予举证处理
一、地位说明
《最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定》第一次列入大纲,且在司法部教材中增加一节加以阐释
二、考点剖析
(一)关联审查
《行政许可案件规定》第7条作为被诉行政许可行为基础的其他行政决定或者文书存在以下情形之一的,人民法院不予认可:
(一)明显缺乏事实根据;
(二)明显缺乏法律依据;(三)超越职权;(四)其他重大明显违法情形。
《行政诉讼法》第5条人民法院审理行政案件,对具体行政行为是否合法进行审查。
注意:
①法院对“其他行政决定或文书”进行审查的前提是:
它是被诉行政许可行为的基础;②法院对“其他行政决定或文书”的审查仅限于重大明显的违法审查,对其他瑕疵不予审查;③之所以法院不予认可该“其他行政决定或者文书”,是因为它是无效的
(二)被告怠于举证的许可案件
《行政诉讼证据规定》第1条第1款……被告不提供或者无正当理由逾期提供证据的,视为被诉具体行政行为没有相应的证据。
《行政诉讼法》第54条人民法院经过审理,根据不同情况,分别作出以下判决:
……
(二)具体行政行为有下列情形之一的,判决撤销或者部分撤销,并可以判决被告重新作出具体行政行为:
1.主要证据不足的;……
《行政许可案件规定》第8条被告不提供或者无正当理由逾期提供证据的,与被诉行政许可行为有利害关系的第三人可以向人民法院提供;第三人对无法提供的证据,可以申请人民法院调取;人民法院在当事人无争议,但涉及国家利益、公共利益或者他人合法权益的情况下,也可以依职权调取证据。
第三人提供或者人民法院调取的证据能够证明行政许可行为合法的,人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求。
注意:
被告不提供或者无正当理由逾期提供证据的,法院应当判决撤销被诉具体行政行为,但是符合以下两个条件的,法院应当判决驳回原告的诉讼请求:
①被诉具体行政行为属于行政许可行为;②第三人提供或者人民法院调取的证据能够证明该行政许可行为合法
三、仿真测试
1.甲申请律师执业证书,某直辖市司法局以其不符合条件而决定不准予。
甲不服起诉。
在诉讼中,该司法局向法庭指明,甲所获得的法律职业资格证书是某省司法厅颁发的,而非司法部颁发。
下列哪些选项的说法正确?
A.某省司法厅颁发给甲的法律职业资格证书也是本案的审理对象
B.人民法院应当对某省司法厅颁发给甲的法律职业资格证书不予认可
C.人民法院应当判决驳回甲的诉讼请求
D.某省司法厅是本案的第三人
2.某中学在改建教学楼的过程中,附近小区居民认为市建设局颁发给该中学的施工许可违法而提起行政诉讼。
市建设局收到起诉状副本后,未提交相关证据等材料。
该中学依法提交了相关证据,以证明自己获得的施工许可合法。
人民法院经审理认定,根据该中学提交的证据,足以认定其获得的施工许可合法。
对于本案,下列哪些选项的说法正确?
A.该中学是本案的第三人
B.该中学向法院提交证据,是其承担举证责任的表现
C.法院应当判决撤销市建设局的施工许可
D.法院应当判决驳回原告的诉讼请求
许可新旧法适用
一、地位说明
《最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定》第一次列入大纲,且在司法部教材中增加一节加以阐释
二、考点剖析
(一)行政案件适用新旧法的一般规则
最高人民法院《关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要》
三、关于新旧法律规范的适用规则
根据行政审判中的普遍认识和做法,行政相对人的行为发生在新法施行以前,具体行政行为作出在新法施行以后,人民法院审查具体行政行为的合法性时,实体问题适用旧法规定,程序问题适用新法规定,但下列情形除外:
(一)法律、法规或规章另有规定的;
(二)适用新法对保护行政相对人的合法权益更为有利的;(三)按照具体行政行为的性质应当适用新法的实体规定的。
(二)许可案件中新旧法律的适用
《行政许可案件规定》第9条人民法院审理行政许可案件,应当以申请人提出行政许可申请后实施的新的法律规范为依据;行政机关在旧的法律规范实施期间,无正当理由拖延审查行政许可申请至新的法律规范实施,适用新的法律规范不利于申请人的,以旧的法律规范为依据。
申请许可时间
许可决定时间
审查许可依据
旧法实施期间
旧法实施期间
旧法
新法实施期间
新法实施期间
新法
旧法实施期间
新法实施期间
新法(有例外)
注意:
⑴具体行政行为是否合法,应当以作出该行为时的法律状况和事实状况确定
⑵作“例外”处理的情形,必须符合以下条件:
①行政机关本应在旧法实施期间作出许可决定,但无正当理由拖延至新法实施期间作出决定:
②适用新法不利于申请人。
符合上述条件,适用旧法
(三)瑕疵痊愈许可案件的判决方式
《行政许可案件规定》第10条被诉准予行政许可决定违反当时的法律规范但符合新的法律规范的,判决确认该决定违法;准予行政许可决定不损害公共利益和利害关系人合法权益的,判决驳回原告的诉讼请求。
注意:
所谓许可瑕疵痊愈,是指行政许可决定违反当时的法律规范但符合新的法律规范,即旧法实施期间作出的行政许可决定的瑕疵被新法治愈360考资QQ:
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情形
判决方式
合新法
仍损害公共利益和利害关系人合法权益的
判决确认该决定违法
不损害公共利益和利害关系人合法权益的
判决驳回原告的诉讼请求
三、仿真测试
1.《治安管理处罚条例》第22条规定:
“有下列侵犯他人人身权利行为之一,尚不够刑事处罚的,处十五日以下拘留、二百元以下罚款或者警告:
(一)殴打他人,造成轻微伤害的;……”自2006年3月1日起施行的《治安管理处罚法》第43条规定:
“殴打他人的,或者故意伤害他人身体的,处五日以上十日以下拘留,并处二百元以上五百元以下罚款;情节较轻的,处五日以下拘留或者五百元以下罚款。
”刚满15周岁的王某于2006年2月26日殴打李某致轻微伤,县公安局于当年3月15日按照《治安管理处罚条例》第22条给予王某拘留12日的处罚。
王某父亲认为处罚过重。
不服起诉。
关于本案,下列哪些说法正确?
A.王某父亲是本案原告
B.受诉法院应当依照《治安管理处罚法》审查该拘留12日决定程序的合法性
C.受诉法院可以依照《治安管理处罚法》审查该拘留12日决定实体的合法性
D.由于县公安局是按照《治安管理处罚条例》作出拘留决定的,而《治安管理处罚条例》未规定拘留不执行制度,故对王某的拘留决定仍应当执行
《治安管理处罚法》第21条违反治安管理行为人有下列情形之一,依照本法应当给予行政拘留处罚的,不执行行政拘留处罚:
(一)已满十四周岁不满十六周岁的;
(二)已满十六周岁不满十八周岁,初次违反治安管理的;(三)七十周岁以上的;(四)怀孕或者哺乳自己不满一周岁婴儿的。
2.自2008年8月1日起施行的《生猪屠宰管理条例》严格了颁发生猪定点屠宰
证书的条件,将原《生猪屠宰管理条例》(自1998年1月1日起施行)规定的“有符合动物防疫法规定的防疫条件”调整为“依法取得动物防疫条件合格证”。
某企业于2008年1月向某设区的市政府申请设立生猪定点屠宰厂。
该市政府以条例已修改尚未施行为由不进行审查,直到2008年8月21日才以该企业未取得动物防疫条件合格证为由,作出不同意设立的决定。
该企业以其有符合动物防疫法规定的防疫条件为由不服提起行政诉讼。
受诉法院经审查,该企业确实有符合动物防疫法规定的防疫条件,但尚未取得动物防疫条件合格证。
关于本案,下列哪些说法正确?
A.受诉法院应当以1998年《生猪屠宰管理条例》为依据审查市政府的不同意决定
B.受诉法院应当以2008年《生猪屠宰管理条例》为依据审查市政府的不同意决定
C.受诉法院应当判决撤销不同意决定,并责令市政府重新作出决定
D.管辖本案的法院是该市中级人民法院
3.自2004年6月16日施行的《合伙律师事务所管理办法》要求合伙律师事务所的设立人应当具有五年以上执业律师经历。
而自2008年6月1日起施行的《律师法》仅要求具有三年以上执业律师经历。
2008年4月3日,甲、乙、丙、丁等四人申请设立合伙律师事务所。
省司法厅于5月19日作出准予设立的决定。
6月15日,甲以乙的执业律师年限尽管已达3年但未达5年,起诉要求撤销乙为合伙人的决定。
关于本案,下列哪项说法正确?
A.由于该决定是2008年律师法实施之前作出的,故法院应当根据《合伙律师事务所管理办法》判决撤销该决定
B.由于该决定已符合2008年律师法,故法院应当判决维持
C.由于该决定已符合2008年律师法,但毕竟违反了旧法,故法院应当判决确认违法
D.由于该决定已经符合2008年律师法,且不损害公共利益和他人利益,故应当判决驳回甲的诉讼请求
许可赔偿案件
一、地位说明
《最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定》第一次列入大纲,且在司法部教材中增加一节加以阐释
二、考点剖析
(一)行政许可案件中的赔偿问题
1.共同违法
《行政许可案件规定》第13条第1款被告在实施行政许可过程中,与他人恶意串通共同违法侵犯原告合法权益的,应当承担连带赔偿责任;……
注意:
此种情形下,被告的行政赔偿责任与该他人的民事赔偿责任构成“连带”
《侵权责任法》第8条二人以上共同实施侵权行为,造成他人损害的,应当承担连带责任。
第13条法律规定承担连带责任的,被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。
第14条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额;难以确定责任大小的,平均承担赔偿责任。
支付超出自己赔偿数额的连带责任人,有权向其他连带责任人追偿。
2.分别违法
《行政许可案件规定》第13条第1款被告在实施行政许可过程中,……;被告与他人违法侵犯原告合法权益的,应当根据其违法行为在损害发生过程和结果中所起作用等因素,确定被告的行政赔偿责任;……
注意:
此种情形下,被告的行政赔偿责任与该他人的民事赔偿责任构成“按份”
《侵权责任法》第12条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害,能够确定责任大小的,各自承担相应的责任;难以确定责任大小的,平均承担赔偿责任。
3.单独违法
《行政许可案件规定》第13条第1款被告在实施行政许可过程中,……;被告已经依照法定程序履行审慎合理的审查职责,因他人行为导致行政许可决定违法的,不承担赔偿责任。
注意:
此种情形下,由该他人单独对原告承担民事赔偿责任
《侵权责任法》第28条损害是因第三人造成的,第三人应当承担侵权责任。
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