专题研究境内企业红筹上市专题研究Word下载.docx
- 文档编号:18637612
- 上传时间:2022-12-30
- 格式:DOCX
- 页数:10
- 大小:23.03KB
专题研究境内企业红筹上市专题研究Word下载.docx
《专题研究境内企业红筹上市专题研究Word下载.docx》由会员分享,可在线阅读,更多相关《专题研究境内企业红筹上市专题研究Word下载.docx(10页珍藏版)》请在冰豆网上搜索。
商务部审批肯定比地方规范严格,但是如果不分企业和项目规模大小,审批一律收归商务部,大家有些担忧。
或许这也是从另外一个间接地途径限制了很多企业红筹上市之路。
(二)红筹上市优势
1、适用法律更易被各方接受
因为红筹上市主体是海外控股公司,因此,该公司本身应适用离岸公司登记地法律,即以离岸地法律为上市主体属人法。
而操作中通常选择离岸地均为原英属殖民地(如上述4个著名离岸地),其法律原属英美法系,及美国公司法同源,及中国法律相比,更容易被国际投资人、美国监管机构和交易所理解和接受。
在上述离岸地中,开曼群岛又因其完善司法体制、稳定法制环境、良好公司治理标准和便利公司运作程序被认为是最佳海外控股公司法域,为美国上市监管机构和交易所所普遍接受。
目前,中国在美国通过红筹上市非国有企业中,绝大部分是在开曼群岛注册成立海外控股公司并以此作为上市主体,因此,开曼群岛是中国企业以红筹方式在美国证券市场发行股票首选。
对国际投资人而言,如果上市主体能够适用同属英美法系离岸地法律,同时受英美法系制度下有关法院司法管辖,将使其对投资安全性顾虑消除,有利于企业在境外进行融资和上市。
而以境外发行上市公司来说,境外发行上市完成后,其仍属中国法人,必须无条件地适用中国法律,特别是外商投资企业法律,由于中国外商投资等法律相对于英美公司法尚有差距,因此,对公司法律乃至中国法制投资安全性考虑,往往影响国际投资人对企业投资判断。
这一点,在国际私募过程中,尤其突出。
2、审批程序更为简单
自2003年初中国证监会取消对红筹方式上市无异议函监管后,中国企业本身通过红筹方式在境外上市,在境内不存在审批问题。
而根据国务院《关于股份有限公司境外募集股份及上市特别规定》和中国证监会《关于企业申请境外上市有关问题通知》要求,境外发行上市必须经过中国证监会批准方可上市。
由于中国证监会对境外发行上市审批时间一般较长,并不易预计和把握,因此,通过红筹方式上市,在程序更为简单,时间可控。
3、可流通股票范围广
在红筹上市过程中,海外控股公司全部股份,经美国《1933年证券法》和《1934年证券交易法》规定合法注册登记程序或根据美国证监会(SEC)《144规则》规定进行有限出售,均可实现在交易所流通。
而在境外发行上市过程中,除在证券交易所上市流通股外,其余股份一般不能在证券交易所直接上市流通。
4、股权运作方便
红筹上市在实践中最为突出优点,当数股权运作方便。
由于股权运作全部在海外控股公司层面完成,而海外控股公司股权运作实行授权资本制。
包括发行普通股股票和各类由公司自行确定权利义务优先股股票、转增股本、股权转让、股份交换等大量股权运作事宜,均可由公司自行处理,并可授权海外控股公司董事或董事会决定,因而具有极强灵活性。
同时,海外控股公司注册资本在设立时仅需认购,不需实缴,使公司资本运作成本大大降低,特别适合资本项目项下外汇收支尚未完全放开中国企业。
在海外控股公司层面上,股东和私募中外部投资人出资及相对应股东权利和义务,均可由各方自由协商确定,这在吸引和引进海外资本时,极具灵活性,对在企业融资过程中灵活满足包括股东和私募投资人在内各方要求,具有非常重要意义。
5、税务豁免
海外控股公司最广为人知也是最易引起争议,是离岸地政府对海外控股公司除收取有关注册、年检等费用外,不征收任何税收,这样,就使上市主体将来进行各类灵活资本运作成本大大降低。
税收豁免,也是红筹上市得以运作重要原因之一。
二、法律法规
(一)75号文
2005年10月21日,国家外汇管理局发布了《国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目公司融资及返程投资外汇管理有关问题通知》(简称“75号文”),该文于2005年11月1日实施。
1、相关定义
1)特殊目公司:
指境内居民法人或境内居民自然人以其持有境内企业资产或权益在境外进行股权融资(包括可转换债融资)而直接或间接控制境外企业。
2)返程投资:
指境内居民通过特殊目公司对境内开展直接投资活动。
3)控制:
指境内居民通过信托、代持、投票权、回购、可转债等方式取得特殊目公司决策权和控制权。
4)境内居民法人:
指在中国境内依法设立企事业法人及其他经济组织。
5)境内居民自然人:
指持有中华人民共和国居民身份证或护照等合法身份证件自然人,或者虽无中国境内合法身份但因经济利益关系在中国境内习惯性居住自然人。
2、设立特殊目公司资料
设立或控制特殊目公司办理境外投资外汇登记申报材料包括:
1)书面申请(应详细说明境内企业基本情况、特殊目公司股权架构、境外融资安排);
2)境外融资商业计划书;
3)境内居民法人境内登记注册文件,境内居民自然人需提供身份证明;
4)境内居民法人外汇资金(资产)来源核准批复和境外投资主管部门批准文件;
5)境内居民法人需提供《境外投资外汇登记证》;
境内居民境内居民自然人填写《境内居民个人境外投资外汇登记表》;
6)其他真实性证明材料。
3、返程投资外汇登记变更资料
返程投资办理境外投资外汇登记变更申报材料包括:
1)书面申请(详细说明境内企业及特殊目公司股东及股权变更过程、境内企业及特殊目公司资产或股权定价方式);
2)境内居民法人填写《境外投资外汇登记证》,境内居民自然人填写《境内居民个人境外投资外汇登记表》;
3)外商投资主管部门对返程投资核准、备案文件;
4)涉及国有资产,须提供国有资产管理部门对境内企业资产或股权价值确认文件;
5)特殊目公司境外证明文件;
4、其他规定
1)境内居民从特殊目公司所得利润、资本变动外汇收入应于获得之日起180天内调回境内;
2)特殊目公司发生已登记事项之外不涉及返程投资重大资本变更事项,应于30日内办理境外投资外汇登记变更或备案手续;
3)境内居民于发文前已设立、控制但未办理境外投资外汇登记手续特殊目公司应于2006年3月31日前到所在地补办境外投资外汇登记手续。
(二)10号文
1、外资并购基本类型
类型
适用被并购企业
方式
允许支付对价手段
股权并购
境内公司(非外商投资企业)
购买股权
外汇、外国投资者来自境内人民币利润(经外管局批准)、外国投资者拥有处置权股权
认购增资
资产并购
境内企业
买资产设立外商投资企业
外汇、外国投资者来自境内人民币利润(经外管局批准)
设立外商投资企业买资产
2、适用10号文其他类型
适用10号文条件
涉及规定
外商投资性公司并购境内企业
适用
《商务部关于外商投资举办投资性公司规定》《外商投资创业投资企业管理规定》
外国投资者购买境内外商投资企业股权或认购境内外商投资企业增资
优先适用现行外商投资企业法律法规和外商投资企业股权变更相关规定,其中没有规定,参照10号文规定
《外商投资企业投资者股权变更若干规定》
外商投资企业吸收合并境内企业或收购境内企业
优先适用关于外商投资企业合并、分立相关规定和关于外商投资企业境内投资相关规定,其中没有规定,参照10号文规定
《关于外商投资企业合并及分立规定》《关于外商投资企业境内投资暂行规定》
外国投资者并购成立外商投资股份有限公司
优先适用关于设立外商投资股份有限公司相关规定,其中没有规定,适用10号文规定
《关于设立外商投资股份有限公司若干问题暂行规定》
3、外资并购商务部审批权限
属于商务部审批权限情形:
鼓励外商投资类,投资总额1亿美元及以上;
限制外商投资类,投资总额5千万美元及以上;
并购成立外商投资股份有限公司;
境内居民通过设立或控制境外企业并购有关联关系境内公司;
外国投资者以股权并购境内公司。
需要注意是,发改委并未参及起草10号文,但根据《外商投资项目核准暂行管理办法》,外资并购,鼓励外商投资类投资总额1亿美元及以上、限制外商投资类投资总额5千万美元及以上,应获得国家发改委核准。
4、以股权作为支付手段并购境内公司规定
1)定义:
境外公司股东以其持有境外公司股权,或者境外公司以其增发股份,作为支付手段,购买境内公司股东股权或境内公司增发股份行为。
2)可实施换股两类境外公司:
为已上市境外公司或者为特殊目公司。
10号文中定义为中国境内公司或自然人为实现以其实际拥有境内公司权益在境外上市而直接或间接控制境外公司(不同于75号文定义下特殊目公司——境内居民法人或境内居民自然人以其持有境内企业资产或权益在境外进行股权融资(包括可转换债融资)为目而设立或间接控制境外企业)
3)可进行跨境换股境内外公司股权须满足条件:
股东合法持有并依法可以转让;
无所有权争议且没有设定质押及任何其他权利限制;
境外公司股权应在境内公开合法交易市场(柜台交易市场除外)挂牌交易;
境外公司股权最近1年交易价格稳定;
不适用特殊目公司。
4)股权结构恢复到股权并购前情形
对于上市境外公司股权并购境内公司,自加注营业执照颁发之日起6个月内未完成股权变更手续。
对于特殊目公司股权并购,自加注营业执照颁发之日起1年内,境内公司不能取得无加注批准证书(取得无加注批准证书须完成境外上市并在下述规定期限内报告商务部)
对于特殊目公司股权并购,未能在境外上市之日起30天内向商务部报告境外上市情况和融资收入调回计划。
(三)关于一些事项说明
1、境内居民自然人于海外设立特殊目公司是否须经商务部核准?
(10号文第35、42、44、45条规定不尽一致)商务部有关人士意见是无须商务部核准
2、境内居民以私募资金等非换股方式并购境内企业,是否适用第四章规定?
海外上市是否须证监会批准?
商务部有关人士意见是,以私募资金等非换股方式并购境内企业,不适用第四章规定,但商务部只管外资并购不管上市业务。
证监会有关人士认为只要是境内企业直接或间接海外上市,无论是通过换股还是私募资金并购,均须证监会核准。
3、海外上市时间具有一定不可控性,如企业未能在取得加注营业执照1年内完成海外上市,商务部是否会给予企业一段时间宽限期,以免企业股权结构被恢复原状?
商务部有关人士意见是暂时不会考虑给予。
4、被并购企业在持加注外商投资企业批准证书期间,是否享受外商投资企业待遇?
商务部有关人士认为不享受。
5、如果采取同时换股和引入私募资金增资/购买股权呢?
颁发给被并购企业是否仍为加注批准证书?
此种情况下,被并购企业是否享受外商投资企业待遇?
商务部有关人士意见是,不允许同时采取换股和私募资金并购方式。
6、可否先以私募资金增资/购买股权方式并境内购企业,使之变更为符合享受外商投资企业待遇外商投资企业,再实施换股呢?
商务部有关人士意见是可以。
7、境内公司自然人股东改变了国籍后在海外设立特殊目公司并购其作为境内居民时所设立境内企业,是否须报商务部批准?
商务部有关人士意见是需要。
8、10号文正式生效前已完成红筹重组企业,是否还须到商务部按10号文规定补办有关审批手续?
商务部有关人士意见是不用。
9、在自然人通过若干层公司持有境内目标企业情况下,自然人可否以及该如何实施通过多层次换股?
商务部有关人士认为是可以实施多层次换股,并未就如何操作给出意见。
三、主要问题
(一)红筹上市基本架构
1、张先生及李先生共同投资拥有一家境内公司,股权张先生60%、李先生40%。
2、为了境外上市首先按照在内地出资比例设立BVI公司。
3、BVI公司收购境内公司股权,使内地公司变为BVI全资子公司
4、在开曼/百慕大公司注册成立家离岸公司作为上市主体,并收购BVI。
(二)上市重组考虑因素
重组也会涉及到主营业务突出、生产经营独立、避免同业竞争和减少关联交易等常规要求,这些已经多有论述,在此不再赘述,只对红筹上市比较特殊几点做说明。
1、重组方案要考虑对外商投资产业政策:
2004年由国家发改委和商务部修订发布《外商投资产业指导目录》以及《指导外商投资方向规定》。
《外商投资产业指导目录》是指导审批外商投资项目依据。
在进行重组时,以进入境内企业所在行业,并根据企业所在行业对外资开放程度,确定该行业是否允许外商独资或控股。
2、国有股权是否退出:
一些企业是通过国企改制后形成股权结构,国有股权在重组中是否退出是实践中经常遇到问题。
国务院《关于进一步加强在境外发行股票和上市管理通知》规定:
将国有股权转移到境外上市,按境内企业隶属关系先经省人民政府或国务院主管部门同意,报中国证监会审核,并由国务院按国家产业政策有关规定和年度总规模予以审批。
审批程序复杂、耗费时间长、而且结果不可控。
(三)返程投资时资金来源渠道
目前红筹上市中企业面临最大问题是用于返程投资收购境内企业股权和资产资金来源困难。
主要途径如下:
1、战略(财务)投资者直接投资2、过桥贷款(中介)3、担保后银行贷款4、利用可转换债或股份。
【即由海外控股公司以完成收购为条件,进行私募,向境外投资人发行可转换为海外公司普通股优先股。
海外控股公司股东和新私募投资人在海外控股公司之间股权比例,由双方协商约定。
此种优先股,可以在重组完成后,或在公司上市完成后,按照约定比例,转换为普通股。
此种方式,既可用于筹集海外重组股权转让价款,也可作为海外控股公司定向发行股份,筹措经营所需运营资金。
】5、利用对价时间差。
按《外国投资者并购境内企业暂行规定》:
外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向转让股权股东,或出售资产境内企业支付全部对价。
对特殊情况需要延长者,经批准机关批准后,应自外商企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价60%以上,1年内付清全部对价。
在部署以红筹模式首次招股(上市)过程中,主要透过引入风险基金或过桥贷款来解决组建境外控股公司(上市主体控股股东)融资事宜。
1、风险基金:
籍公司本身素质及行业未来发展前景可提供升值回报,吸引外国投资机构作为境外股东,提供外汇资本。
2、过桥贷款:
透过拥有跨境业务银行或金融机构(“跨境银行”拥有“国内分行”及“海外分行”*)提供外汇贷款予境外控股公司用作外汇投入上市主体并协助其收购境内资产,并以境内存款担保形式作为外汇贷款质押。
【过桥贷款分析将有专文论述】
3、引入风险基金及过桥贷款比较
引入风险基金
过桥贷款
成本高昂(包括利息、股息等)
可干预公司营运(参予董事会运作)
可换股工具造成股份摊薄效应
公司赎回可换股工具时,可对流动资金和财务状况产生负面影响
盈利/收入目标股份调整及其它相关安排,可导致控制权改变
股份非长期持有(对股价构成压力)
成本容易控制(没有隐藏性成本)
不参予董事会
原股东权益全面保留
还款时间及条款相对具弹性(可考虑上市时出售旧股或以股息作还款)
不设盈利/收入目标
四、过桥贷款运作模式
由于公司现为内资企业,若公司计划以红筹方式上市,公司需通过一系列股权及企业重组以变更为外商投资企业,包括以其境内资金作为担保,继而境外银行向BVI公司贷款,用作收购原股东于境内公司权益。
我司就有关红筹运作之建议过程如下为方便举例分析,境外银行将以“香港分行”为例作阐述之用。
在过桥贷款模式中,最大考虑主要是:
原股东具备足够资本作担保、公司持有足够资产作抵押、符合有关外汇法规。
过桥贷款成本主要包括利息及有关贷款之安排费用,利息一般以银行同业拆息(HIBOR)+2%或以上作基准,而安排费用则视乎不同银行之要求而定。
0、假设
集团公司为一家内资公司,其股东为〔股东甲〕及〔股东乙〕,而股权结构为股东甲占51%,股东乙占49%。
1、步骤一
〔股东甲〕及〔股东乙〕于境外共同设立BVI公司,分别持有BVI公司51%和49%股权。
2、步骤二
BVI公司及集团公司原股东签署股权收购协议,以收购集团公司股权;
BVI公司向有关商务厅申请,将集团公司企业性质由内资企业变更为外商独资企业。
3、步骤三
商务厅批准集团公司由内资企业变更为外商独资企业,一般需于六个月内BVI公司须以外汇向集团公司原股东缴付有关收购作价。
4、步骤四
[股东甲]及[股东乙]向集团公司贷款人民币,并由集团公司向有关外汇管理局备案以人民币对外担保。
当有关外汇管理局确认集团公司为外商独资企业,符合《境内机构对外担保管理办法》及具备对外担保资格,集团公司便可将人民币存入国内分行指定帐户,作为对外担保之用。
5、步骤五
集团公司将人民币存入国内分行指定帐户后,香港分行向BVI公司提供一笔及人民币等值之外币贷款,而BVI公司将所得之外汇用作向集团公司[股东甲]及[股东乙]缴付有关收购作价。
6、步骤六
原股东将所得之人民币再次向境内公司贷款,并由集团公司向有关外汇管理局备案以额外人民币对外担保;
重复以上步骤注2,直至BVI公司将所得之外汇向境内公司原股东缴付完有关收购作价。
【注2:
如集团公司如于步骤4能向外汇管理局提供足够人民币保证金,集团公司将可一次性向外汇管理局备案作出担保。
】
7、步骤七
收购完成后,BVI公司在开曼设立拟上市控股公司,将BVI公司所持有之外商独资企业股权转让予上市控股公司。
8、步骤八
BVI公司通过于上市时出售其上市公司股份而变现外币(及日后收取之股息),偿还香港分行借款及利息(应于上市时或以前还清)。
于偿还后,解除国内分行人民币担保。
- 配套讲稿:
如PPT文件的首页显示word图标,表示该PPT已包含配套word讲稿。双击word图标可打开word文档。
- 特殊限制:
部分文档作品中含有的国旗、国徽等图片,仅作为作品整体效果示例展示,禁止商用。设计者仅对作品中独创性部分享有著作权。
- 关 键 词:
- 专题研究 境内 企业 上市