第四讲 知识产权及其保护Word格式.docx
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前面已经列举了著作权、发明权、工艺品的外观设计权这类很多,但是,我们从另一个角度去切入的时候,实际上这类权利总体上跟知识、智力活动有关的一些权利。
那么这里就讲到一个知识的问题,实际上关于这个知识各种分类也是比较多的,然后各种表述也不完全统一。
总体上的意思是说人类在改造世界的实践中所取得的关于人类社会的认识和经验认识的总和就叫知识。
那这个知识总体上分成六个“W”:
第一个“W”是knowwhat,就知道是什么,是可观事实方面的知识;
第二个“W”是knowwhy,就是知道为什么,知道为什么的这方面的知识;
第三个“W”是knowhow,就是说知道怎么做,关于的人的行为能力方面的知识就是knowhow;
第四个“W”是knowwho,就是在特定的环境条件下社会关系中了解这种知识被谁掌握和归谁掌握的问题;
第五个“W”knowwhere,就知道在什么地方,就了解和判断某种事物或者活动发生在何处的知识;
第六个“W”是knowwhen,知道是什么时间,就了解和判断某一事物或活动发生在何时的知识。
那么作为知识产权中的对智力创造新的成果所享有的权利总体就包括上诉内容的智力创造新的成果所享有的权利,这是一个读知识产权的概念。
第二节知识产权的性质
知识产权的性质总体上两个:
一是,知识产权是一种私权,我们知道我们法律上对权利的分类有一种标准,叫公权和私权。
公权就是特定的机关,拥有强制力的这样一类的机关,他可以行驶的一些相关的权利,所谓私权的话就是一种民私权利,他的产生、变跟、终止、行驶和保护适用与民私法则的一些基本权利和基本制度。
那么民法通则专门设了一张关于知识产权的,所以说知识产权是一种私权。
第二个知识产权是一种无形的财产权,财产的分类有无形的财产和有形的财产这么两种的分类的方法。
区别与一些有形的财产,比方说土地、房屋等。
知识产权是无形的财产,它的客体是不含物质体的无形的存在,所以说我们同时又把知识产权可以称为一种无形财产权,有知识产权的这个特性,这个性质我们在掌握的时候重要的意义在哪里?
知识产权和有形产权的主要的不同在于有形的财产他的所有人可以通过占有它而基本达到保护自己的财产不受侵害的目地。
比方说一张桌子,那么你可以通过对桌子的占有基本上达到一个效果,免受他被别人侵害。
但是在知识产权这里面的情况又不一样,知识产权比方说是一项发明,或者一部作品,或者说是一个商标,所有人基本上不能通过占有而达到保护它不受他人侵害的目地,不可能说是你拿着一个专利的产品就说你这个专利权不被侵犯了,拿着一个商标是表识,就能够达到你这个商标权不被侵犯的这样一个效果,所以这就是知识产权和有形产权的主要的一个最大不同。
第三节知识产权的法律特征
知识产权的法律特征总体上可以表述成三项:
第一,知识产权具有专有性;
第二知识产权具有地域性;
第三,知识产权具有时间性。
所谓知识产权具有专有性是指知识产权的权利人所享有的除了产权人同意法律另外规定以外,其他人均不得享有权利人的知识产品。
所谓知识产权具有专有性是指知识产权的权利人所享有的除了产权人同意法律另外规定以外,其他人均不得享有和使用权利人的知识产品,这是关于知识产权具有专有性。
第二个法律特征知识产权具有地域性,知识产权的地域性是指依照一个国家的法律一种知识产权只能在该国的领域之内有效,其他国家原则上不发生效应。
理解上怎么理解,区别于我们一般的有形财产。
比如说你拿了一个手表,这个手表不但在中国享有所有权,你到美国也享有所有权,加入说在美国这个国土上偷窃或者是无辜的受到他人的侵害,可以向依据当地的法律维护自己的权利,这是一般的有形的财产在享有权利的时候不具有地区性的一个典型的说明,但是知识财权情况就不一样,你享有某一样知识财权是依据这个国家的相关法律规定来获得的,你就跑到另外一个国家,超出了这个地域,你是不是享有这个权利就不一定了,你如果要享有的话,你还得向这个国家的相关的机构去申请你的知识产权,它总体上有这个特征,这就是知识产权所具有的地域性。
知识产权所具有第三个特点是时间性。
所谓知识产权的时间性是指知识产权在法律规定的时间内具有法律效应,权利人享有的权利有时间限制的,一旦超过法律规定的期限,知识产权即失效,不受法律保护。
这个相对来说比较好理解,比如说专利权利,商标的商标权利,这个大家可能都了解,关键是为什么我们的制度里面要设定知识产权具有时间性,理解上主要是这么几个。
第一个,知识财产权的时间性,它主要决定知识产权客体的无形性,我们知道知识产权客体是非物资的形态,它不可能发生我们物质形态一些常有的损失、亏损这种状态,那么这样的话就必须对它设定一条时间上的限制,在这种情况下,法律就有要对它设定一定的时间限制。
第二个之所以知识产权具有一个有效是期间,说到底它是跟知识产权法律的设定是有关的,为什么我们要保护知识产权,降到底就是我们要鼓励知识创新,知识传播,知识普及和知识利用,在这个背景下面假如说我们对知识产权人垄断某一个知识产品,不限制一定时间的话,那么可能就不利于鼓励知识创新、知识传播,知识普及和知识的利用。
著作权,亦称版权,是指作者(著作权人)对其创作的文学、艺术和科学作品在法定期限内享有的人格利益、财产利益的总称。
这是著作权的一个概念,关于著作权的问题总体上我们要搞清楚以下几个大问题:
第一个受著作权法保护的作品的种类;
第二个,哪些人享有著作权;
第三个,著作权的内容;
第四个,在著作权中要注意的其他一些问题。
第一节受著作权法保护的作品
我们知道著作权的客体就是作品,作品包括文学、艺术和科学作品,那么大家去理解这个表述的时候,要切实的掌握著作权法实施条例第二条关于著作权作品的概念,按照作权法实施条例第二条的规定,著作权所称的作品是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能够以某种形式复制的智力成果,这是我们国家的法律对著作权法所保护作品的一个定义,从这个定义可以看出,著作权法的规定应当具备一下几个要点:
第一,作品是作者的思想的发达;
第二,作品应当具有独创性;
第三,作品能够以一定的客观形式表现。
那么这里讲的第一作品是作者的思想的发达,我们就可以引申出另外一个含义,就是因为著作权法规定的作品是有一个特征之一就是作品是作者的思想的发达,著作权法保护的作品前面三个特征大家了解以后,我想要从实际上强调的问题可能理解的核心在哪里,我觉得要强调一点,就是我们著作权法保护的作品它是指保护作品是形式,不保护作品里面所体现的思想,尽管作品里所体现的形式,比如说文字或者图案,它是作者思想的表达,它是具有独创性的。
我们前面讲了著作权法作品的概念,那么接下去讲著作权法保护作品的范围。
这个话什么意思,著作权法作品有个特定的法律概念,那就是前面讲的是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能够以某种形式复制的智力成果,但是并不是所有的文学、艺术和科学领域内具有独创性并能够以某种形式复制的智力成果就是作品,在我们著作权法规定里面,著作权法保护的作品实际上又有一定的限制,看一部作品是不是在著作权法所保护的范围,要注意以下几点。
第一要看是不是属于著作权法第三条所举的作品。
著作权法第三条规定本法所称的作品包括下列形式创作的文学、艺术、自然科学、社会科学的作品,第一文字作品,第二口述作品,第三音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技、艺术作品,第四美术、建筑作品,第五摄影作品,第六电影作品和类似拍摄电影的方法制作的作品,第七工程设计图、餐厅设计图、示意图等图形作品和模型作品,第八计算机软件,第九法律行政法规规定的其他作品,这是一个我们要看到底著作权法做所保护的作品你最好还是要看是不是著作权法条例第三条所规定的作品。
第二要注意著作权法排除了若干符合前面条件的一些作品,但是不受著作权法保护的,这个典型的内容就是依法禁止出版、传播的作品不受本法保护。
所以某一个地方说是淫秽的物品,从著作权法的对作品的定义,从著作权法的第三条定义的角度,那么当然是属于作品。
但是著作权法第四条第一款规定依法禁止出版、传播的作品不受本法保护,就是说这类禁止出版、传播的作品就不是著作权法所说的作品,对于前面讲的著作权法保护的作品理解上最关键的一点是一定要搞清楚,并不是全符合所讲的的作品的定义的所有的作品都是著作权法保护的范围。
著作权法第五条专门列举了使用著作权法保护的,这个第五条里包括三项内容,这个大家是需要理解。
第一项法律法规和国家机关的决议命名和决定的,其他具有律法、行政、司法性质的以及官方的正式文本不受著作权法保护,比方说举个例子有个法律上的,比如中华人民共和国物权,你这个就是著作权法第五条规定的法律,那么这个法律就不受著作权法保护,为什么叫这个例子,讲到底法律、法规、国家机关的决议、命令,和其他具有司法性质的文件实际上说必须能够被人们大量引用、复制,假如说我们把这类法律、法规、官方的正式文本列入著作权保护的范围,那么实际上就不利于各类规范性文件在社会进行传播。
第二个,著作权法第五条规定时事新闻不属于著作权法保护的范围,比方说我们中央电视台的新闻联播所播的新闻,无论是它是图像,无论是他的文字,都允许社会上的主体进行使用,就算是商业活动也允许使用,只要不违反其他的法律规定,也是允许的,也就说它不属于著作权所保护的范围里。
第三个不受著作权所保护的是,比如说一些通用的表,通用的公式,历表,这种历表就是阳历、阴历的历表,我们第五条的这样表述通用数表、通用表格、公式不属于著作权法所保护的范围,理解上也是这样,假如说对这些通用数表、通用表格、公式列入到著作权法所保护的范围,那么不利于这类知识的传播、普及,这是一个著作权法所保护的作品所保护的一个例外的规定就这么这三个,当然实际上我们还有,比如说关于文件的一些艺术作品著作权的保护办法是国务院另外规定的,虽然到目前为止国务院还没有关于文件的一些艺术作品著作权的保护条列,但是这类虽然叫作品,但是是不属于著作权法保护的,这个地方理解的时候注意一下。
这是关于著作权及其保护的第一个方面,就是受著作权法保护的作品。
这个要讲的是哪一些人享有著作权。
所谓享有著作权的人法律就是著作权,按照现行的法律规定,著作权人就是指给文学、艺术和科学作品享有著作权的人,那么实际上它表现在两种:
一个是作者,也就是这个作品的作者就享有著作权,比方说某一幅画的创作者,比如说某一个小说的作者,第二个是依照其他本法享有著作权的公民、法人和其他组织,这个依照其他本法享有著作权的公民、法人和其他组织就相对比较多,它实际上指的是哪一些情况,就是说依照以下方式取得著作权的,比方说因为合同取得著作权,你张三写了某一部小说,你当然是作者,那比方说小说的相关权利通过合同方式转给我了,那么我就是依法享有著作权的公民,法人和其他组织里面这一类的人员,那我就是著作权了,尽管我不是作者。
第二类,第二类是因为继承而取得的著作权利,第三类是取得的著作权的,这些就是依照其他本法享有著作权的公民、法人和其他组织,这是我要搞清楚的著作权即包括作者也包括因为法律发生了以后,对某一个作品享有著作权的公民。
第三个问题,是著作权的内容,著作权作为一种权利,它的整个内容表现在两大部分,一个是著作的人身权,一个著作的财产权。
所谓的著作的人身权,是指发表权、署名权、修改权和保护作品完整权,这么四项,所谓著作的财产权就是指作品的产生,有创作主体,依法使用或者授权其他人使用,或者经济利益权。
前面的人身权,我们知道比方说你说作者,你是某一个小说创作者,那么你可以有权决定你这个小说是不是给发表,以何种形式发表,到哪里去发表,所谓这个作者享有的发表权,署名权是指你在这个小说下面怎么样来署名,你本来叫张三,那么你可以署名张三,但是你有个笔名比如叫蓝天,你也可以把笔名署上去,署名叫蓝天,这个署和不署,署什么名字是著作人身权的署名权,修改权是对自己的作品进行修改,所谓保护作品完整权,,就是你的作品不能被轻易的肢解,不能被分割是使用和这些权利,保护作品完整权,那么这个发表权、署名权、修改权和保护作品完整权,都属于著作的人身权,这个都属于著作的人身权。
然后其他的因为基于作品而产生的你床柱主体依法享有的一些权利,包括使用或者授权其他人使用,或者经济利益的权利,这个就属于著作财产权,当然我们法律上的分类,还有使用权和获得报酬权两个部分,所谓使用是指你各种方式去使用自己的作品,或者不使用自己的作品,所谓获得报酬权就是在使用的过程中,许可他人使用并获得相应报酬的权利,这个著作财产权。
我们总体上要掌握的问题是著作财产权是可以转让的,著作人身权原则是不能转让的,这是它的权利性质所决定的。
那么在著作权里面除了内容这个问题之外,还有一个必须要了解的是著作权的取得方式。
关于著作权的取得方式各个国家的律法规定都不一样,总体上分成两类。
一个是你作者对作品享有著作权,你这个其他的社会主体依照法律规定,从作者那边通过受让啊和其他合法的方式获得著作权,要通过注册,也就是要通过登记,那这种我叫注册登记所得,或者登记所得。
第二类这个著作权的取得方式,采用的是自动取得,也就说只要你创造出了某一个作品,那么这个人就自然的获得作品的著作权,可能你花的是一个完整的作品,也可能创造了一般,一张图标画了一半,一般作为一个作品也是存在的,然后你自动取得,不管你怎么样只要完成,完成到哪个程度,你认为完成就是自动取得相应的权利,这是两种不同的模式。
要说明的问题是在我们国家对著作权是采用自动取得制,著作权法的第二条就这么规定,中国公民、法人和其他组织的作品不论是否发表,依照本法享有著作权,外国人什么的作品根据其作者所什么或者经常去什么,于中国签订的协议或共同参加的国家条约享有著作权,收著作权法保护,这个是我们要特别要注意的原则,在我们国家对著作权的取得采用自动取得制度,只要你完成了一个作品,不论是不是发表,你就依照本法享有著作权,这是一个特别要注意的问题,然后当然这个自动取得制度有个例外。
虽然我们在著作取得分手上采用自动取得制度,但是同时附加了一个制度,叫自愿登记制度,就是假如说作者希望通过自己的作品在形式上有一个确认,实行自愿登记制度。
现行的制度里面我们国家对于计算机软件著作权,就是实行了自愿登记制度,所谓自愿登记制度我这里展开一下,就是按照计算机软件保护条例的规定,软件的著作权可以像国务院著作权行事管理部门的软件认定机构办理登记,然后你登记以后才能有相应的效率,这就是我们国家实行的自愿登记制度,对于这个自愿登记制度我们要特别说明亮两点,第一登记和不登记本来就有你著作人自己来决定,第二个登记了可以产生一个相应的效率,就是说我有证据能够确认我这个著作权就是我的,但是你不登记,你还是很据计算机软件管理条例还是对这个计算机软件享有著作权,也就是说它那个著作权的登记自愿登记,实际上更多的是具有一种证据上的效率,假如说你跟他产生争执了,发生纠纷了,说这个权利到底属于谁的,说不冷清了,你如果说登记过,你可以拿出来,这个是我的证据,几月几号我有登记,那么登记机关的相关材料,就好似证明你的计算机软件享有著作权的一个证据,那么你不登记你权利还是有的,无非是你举证的时候有点麻烦的,存在一定的麻烦,你设计了计算机软件你就享有计算机软件的著权,这是关于著作权的取得的两种方式以及我们国家实行的自愿登记制度。
接下去讲那个著作权的保护期限。
这个问题总体也比较啰嗦,总体可以分两个层面,一个对著作人身权的保护期限,第二个对著作财产权的保护期限。
对著作人身权的保护期限,现行的制度是怎样规定的,对于发表权,是指公民的作品其发表权的保护机率,公民终生及死亡,截至公民死亡后50年的12月31日。
这里面有三个意思。
就是说公民的作品,它的发表权的保护期限,还在作者的有生之年,加上他死亡后的50年,这是一个意思。
第二个这个作品公民对自己的作品享有的保护期限,他在计算的时候是死亡后的50年的12月31日,就是按照我们公历的年历,一年的年底,就是死亡后50年的最后期限。
第三个大家要注意的是这个讲的是发表权的保护期,公民对自己作品发表权的保护期。
那么如果说是其他的权利,比如说署名权,修改权,保护作品完整权,这个是有法律的另外规定,它不适用50年的这个期限,不适用有生年到死后50年这个规定,作者的署名权,修改权,保护作品完整权的保护期是不受限制的,如果公民死亡或者法人其他组织机构其权利将由继承人或者著作人行政部门将与保护,也就是说著作人身权的保护期分成两个层面,其中的发表权适用保护期,其他的署名权,修改权,保护作品完整权我们国家是没有设立保护期限,然后对发表权的是有生之年加上五十年,然后五十年里面是指当年五十年后的12月31日作为截至日期,这是关于著作权保护期的第一个方面著作人身权的保护期。
第二个方面是著作财产权的保护期,现实的规定是这样的:
自然人作者著作财产权的最低保护期为作者有生之年加死后五十年,截至于作者死亡后的50年的12月31日,这是关于著作财产权的保护期,当然这里面指的是自然人,那么法人以及其他组织的作品,包括又署名权以外的法人或其他组织的享有的职务作品,其著作财产权的保护期均为五十年,及其作品首次发表后的五十年的12月31日,这是法人或其他组织著作财产权的保护期,这样著作权保护期根据自然人作者和法人或其他组织进行分类,自然人作者的是有生之年加上五十年,然后法人或其他组织那是指作品发表以后五十年,这是两个不同的时间,这是关于那个著作权的保护期,这样的话就说是理解上大家可能是比较好理解了。
比如说现在我们对古籍,比方说《水浒传》,现在每个出版社都能够出,原因在于什么地方,原因就在这里,从著作人身权的角度讲他老早就五十年了去世,然后坐坐财产权的方面,也是超过五十年,所以这种情况,也就说五十年以后,人人都可以使用水浒传这个作品,这个就是实际中为什么会这么多使用古籍,营用古籍,或者说是从事商业活动,或者是文化活动,允许这些活动就是五十年这个问题,但是你说民国时候是某个作品,你现在要去使用,有可能会形成对他人权利的侵犯,从人身权这个角度来讲,甚至在有生之年加上他死后五十年,人身权的保护期不适合是伐,然后从财产权这个角度来讲,是指作品发表以后五十年,更何况我们实际生活中还有作者的署名权、修改权和保护作品完整权是不受限制的,这是关于著作权权利的三个方面。
接下去讲那个著作权的利用,著作权的利用总体来言相对简单,所谓对权利的使用实际上是通过是三种途径解决的。
第一个,许可他人使用,第二个将自己的著作权进行转让,第三个把自己著作权作为一种权利向相关的人或机构进行制压,我觉得可能不需要去怎么了解,总体上了解怎么使用,就这么几个许可使用、转让或制压这三个方面,这是关于第三个大问题。
第四个大问题就是著作权及其保护里面我认为比较重要的几个问题应该掌握和了解的,第一个是著作权里面给作者有一条原则,实行的作者是推定原则,具体法律规定是什么,在著作权法的十一条里面,第十一条的第四款规定,若无相关证明,在作品上署名的公民、法人或其他组织为作者,这个是对作者的推定规则,什么意思就是说如果说你说你是某个作品的作者,它说它是某一个作品的作者,我们法律面前确定一个规则,只要这个作品的上面标注作者的名字,比如说张三,但是尽管这个作品不是张三写的,但是上面写的是张三,但是我们说这个作品的作者是张三,这是著作权法对整个作者的推定规则的一个核心,当然假如说你有充分的证据证明,比方说这个作品上面报署名的张三,它不是作者,或者是李四你又充分的证明,那么也可以,可以确定你确实是作者,但是这个充分的证明,实际上是要有什么司法证据的来确认的,这是对一个作者的推定规则。
第二个,著作权侵权行为,在认定的时候的相关问题,这是第二个特别要注明的。
著作权侵权行为,在认定的时候的相关问题总体上比较复杂。
著作权保护中其他应注意的问题实际上有很多,我重点要注意的有一个作者推定规则,假如说作者的身份没办法确定的时候,法律上是怎么确定作者的。
按照现行的法律制度,假若说没有相反的证据作品上署名的公民、法人和社会组织就是作者,这是作者推定规则。
我想其他注意的问题里面主要注意的是这一点。
以上讲的是著作权及其保护的主要内容。
专利权这个问题主要是由我们国家的专利法进行规定,我们对这个制度总体上了解这么几点。
第一点专利的含义和专利权含义,专利权由我们中华人民共和国专利法进行一些规定,对于这个专利权的问题,我想首先要来了解的就是什么叫专利,在日常生活过程中对专利这个词的使用有多种含义,第一个含义是专利是专利人对某项产品发明、创造所享有的专利权,比方说我们讲的申请专利,那这个实际上是申请专利权,那么第二个含义专利是指记载创造发明的专利文献,专利简述,那就是查阅专利的文献,第三个含义,专利是指被授予专利权的发明、创造本身,人们通常所说的是他人专利,这个专利已经实施授予专利权的发明、创造和技术方面,这是专利的三个含义。
那么我们在专利法上讲的专利是经过国家专利的主管部门依照规定的专利发的程序审查,认为符合专利条件的发明创造,这是关于专利权及其保护里面第一个要注意的问题,就什么叫专利。
第二个要注意的问题,就是专利权人。
专利权人是指某项已经被国务院专利行政部门,授予专利权的发明创造,在发定期限内享有专利权的人和单位,这是专利权人的概念。
第三个要注意的问题,也就是专利法上发明创造,到底是指什么内容。
我们讲到专利是指专利权人对某项产品发明创造所享有的专利权,而哪一些情况可以获得专利权可以申请专利权,主要是指这三种,第一个是发明,第二个是实用新型,第三个是外观设计。
所谓发明是指科技开发者运用自然规律,运用自己的资金和智力创造出来的新的技术方案,这个就是方发明。
所谓实用新型指的是指产品的形状、构造及其结合,做提出的适合与实用的新的技术方案,就是实用新型。
所谓外观设计,是指的是产品的形状图案或者其结合所作出的富有美感并适合与工业上运用的新科技。
(2)申请取得专利权的发明创造的实质条件
这个是三种可以申请专利的情况。
那么大家要注意的问题,发明的难度最大,然后实用新型的难度相对较小,然后外观设计指的是对产品的形状、图案、色彩或其组合所作出的富有美感并适合工业上运用的新技术,所以说是我们比方说某一人有几项专利或多少专利,实际上等于要看他这个专利到底是哪一类的专利,假如说是一种实用新型的专利,实际上他不一定含有很强的智力成果,因为实用新型讲到底是对产品的形状、构造或其结合所提出的适用与实用的新的技术,你可以说我本来这个杯子是圆的,你说把杯子设计成方的,如果你去申请专利,如果经过解说这个专利还没有被申请过,那你就可以申请成实用型的专利,这相对比较简单。
以前曾经有过一个例子,比方说自行车,自行车上面装一个反光镜,那这个反光镜这个装置,你从实用新型这个角度可以申请专利,但是他这个所含有智力含量应该说跟那个发明创造完全不一样的,所以我们讲一个人获得的专利有多少或者有几项,还要看他这个是发明创造的专利还是实用新型的专利还是外观设计的专利,这是必须要注意的问题。
那么因为前面三种情况下都可以获得专利,或者三种情况都可以申请专利,实
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