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股权转让股权置换借壳上市资本营运
股权转让
股权转让概述
股权转让是指公司股东依法将自己的股分让渡给他人,使他人成为公司股东的民事法律行为。
股权转让是股东行使股权常常而普遍的方式,我国《公司法》规定股东有权通过法定方式转让其全数出资或部份出资。
股权自由转让制度,是现代公司制度最为成功的表现之一。
最近几年来,随着我国市场经济体制的成立,国有企业改革及公司法的实施,股权转让成为企业召募资本、产权流动重组、资源优化配置的重要形式,由此引发的纠纷在公司诉讼中最为常见,其中股权转让合同的效劳是该类案件审理的难点所在。
股权转让协议是当事人以转让股权为目的而达到的关于出让方交付股权并收取价金,受让方支付价金取得股权的意思表示。
股权转让是一种物权变更行为,股权转让后,股东基于股东地位而对公司所发生的权利义务关系全数同时移转于受让人,受让人因此成为公司的股东,取得股东权。
依照《合同法》第四十四条第一款的规定,股权转让合同自成立时生效。
但股权转让合同的生效并非妥然等同于股权转让生效。
股权转让合同的生效是指对合同当事人产生法律约束力的问题,股权转让的生效是指股权何时发生转移,即受让方何时取得股东身份的问题,因此,必需关注股权转让协议签定后的适当履行问题。
股权转让的实施程序
在股权转让合同的履行方面,转让方的要紧义务是向受让方转移股权,受让方的要紧义务是依照约定向转让方支付转让款。
如何才能保证股权有效转移?
关于有限责任公司来讲,新《公司法》第33条规定,有限责任公司应当置备股东名册,记载以下事项:
股东的姓名或名称及居处;
股东的出资额;
出资证明书编号。
记载于股东名册的股东,能够依股东名册主张行使股东权利。
公司应当将股东的姓名或名称及其出资额向公司记录机关记录;记录事项发生变更的,应当办理变更记录。
未经记录或变更记录的,不得对抗第三人。
《公司记录治理条例》(2005年修订)第三十二条规定,公司变更实收资本的,应当提交依法设立的验资机构出具的验资证明,并应当依照公司章程载明的出资时刻、出资方式缴纳出资。
公司应当自足额缴纳出资或股款之日起30日内申请变更记录。
可见,在有限责任公司,受让人即便签定了股权转让合同,且合同已经生效,在公司为其履行股东名册记录变更程序之前,尚不能认定其已取得了股东资格,只有在公司股东名册变更并进行工商变更记录以后,新老股东的交替方才在法律上真正完成,并具有了社会公示性。
股分股权转让的情形有所不同。
其股权转让合同生效,受让人即取得公司股权,合同当事人为记名股东的,应通知公司办理股东名册记录变更。
需要说明的是,上述记录变更手续具有宣示性或对抗性,是受让人爱惜自身权利,对抗公司或第三人最有效的手腕,实践中必然要予以高度重视,万万不能因为一时的手续繁琐而不为从而留下隐患。
在进行股权转让时,还应当注意法律对转让主体、内容、程序上的一些规制。
如新《公司法》第一百四十二条规定,发起人持有的本公司股分,自公司成立之日起一年内不得转让。
公司公布发行股分前已发行的股分,自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。
公司董事、监事、高级治理人员应当向公司申报所持有的本公司的股分及其变更情形,在任职期间每一年转让的股分不得超过其所持有本公司股分总数的百分之二十五;所持本公司股分自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。
上述人员离职后半年内,不得转让其所持有的本公司股分。
公司章程能够对公司董事、监事、高级治理人员转让其所持有的本公司股分作出其他限制性规定。
除法律规定之外,若是公司章程对股东转让股权或股分有专门限制和要求的,股东订立股权转让合同时,不得违背这些规定。
程序上,新《公司法》第72条规定,有限责任公司的股东之间能够彼此转让其全数或部份股权。
股东向股东之外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。
股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未回答的,视为同意转让。
其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。
经股东同意转让的股权,在一样条件下,其他股东有优先购买权。
两个以上股东主张行使优先购买权的,协商确信各自的购买比例;协商不成的,依照转让时各自的出资比例行使优先购买权。
公司章程对股权转让还有规定的,从其规定。
总之,股权转让是较为复杂的法律问题,在进行股权转让之前,建议咨询公司法专业人士,并谨慎行事。
股权转让模式的益处
这种方式的益处在于:
一、我国现行的法律规定,机构持股比例达到发行在外股分的30%时,应发出收购要约,由于证监会对此种收购方式持鼓舞态度并宽免其强制收购要约义务,从而能够在不承当全面收购义务的情形下,轻易持有上市公司30%以上股权,大大降低了收购本钱。
二、目前我国的同股不同价,国家股、法人股股价低于流通市价,使得并购本钱较低;通过协议收购非流通得公众股不仅能够达到并购目的,还能够取得由此带来的“价钱租金”。
股权转让与资产转让的区别
股权转让协议是当事人以转让股权为目的而达到的关于出让方交付股权并收取价金,受让方支付价金取得股权的意思表示。
股权转让是一种物权变更行为,股权转让后,股东基于股东地位而对公司所发生的权利义务关系全数同时移转于受让人,受让人因此成为公司的股东,取得股东权。
资产转让是指针对具体某部份资产或全数资产进行转让,仅仅属于财产上的处分。
股权置换
股权置换,其目的通常在于引入战略投资者或合作伙伴。
通常股权置换不涉及控股权的变更。
股权置换的结果是:
实现公司控股股东与战略伙伴之间的交叉持股,以成立利益关联。
交叉持股一般是母子公司之间相互持有绝对控股权或相对控股权,使母子公司能够彼此操纵运作,其产生的缘故是母公司增资扩股时,子公司收购母公司新增股分。
交叉持股容易发生不合法的关联交易(控股股东、实际操纵人),损害公司利益,无益于保护子公司独立法人人格(使企业产权模糊化,难以形成实际控股股东,公司的治理人员取代公司所有者成为公司的主宰,形成内部人操纵),无益于保护小股东利益(关联公司中,少数股东的利益可能会受到大股东或控股集团意志的损害,在商业机遇上、分派利润上,都可能取得不公平的对待,从而激发股东矛盾,对公司法人治理十分不利。
因此,依照法律规定,可考虑通过公司章程予以限制,对外投资时,必需通过有关机构(三会)的表决,对投资的限额也有权限制,因此增强对关联公司经营决策的监管和操纵,表决权的爱惜,增加审慎性。
关于股权置换的方式,实践中有三种方式,即股权置换、股权置换+现金或资产。
(一)股权之间置换的法律风险
这是指不需要支付任何现金就能够完成置换,从而有效降低了财务上的风险。
通常发生在有优势互补需要的企业之间进行。
比如,7月28日,一项酝酿了半年之久的股权置换案终于尘埃落定,联想(0992,HK)将旗下IT业务主体部份作价3亿元人民币,置换亚信科技(即亚信控股NASDAQ:
ASIA)15%的股权,完成了两家公司在IT效劳领域内的业务合作。
据联想上一年度财报,其IT效劳部门营业额为3亿元,以此价钱出手大体属于平价。
若是依照联想历年对IT效劳部的累计投入1亿元计算,这次股权转换,联想的投资收益相当于200%。
目前亚信的股票正处于历史最低点,仅3亿元资产就换来单一最大股东地位,也较2000年亚信百元价位时划算了十几倍。
由于股权置换没有涉及现金交易,也减轻了亚信的资金压力。
(二)股权加资产式置换的法律风险
咱们第一研究一个典型案例,来讲明这种并购方式的特点。
案例:
齐鲁软件重组泰山旅行案。
齐鲁软件是浪潮集团的控股子公司,它是浪潮整合内部软件资源组建成立办公自动化研究所、系统集成事业部,购并整合外部社会力量组建成立通信事业部和金融事业部而成立的高新技术软件开发企业。
齐鲁软件作为浪潮的软件旗舰,也是我国首批四大国家级软件产业园——齐鲁软件园骨干企业之一。
公司大体定位确信为“面向通信、金融、政府等多行业的大型应用软件开发与系统集成商”,并与浪潮其它的IT产业进展形成互动。
公司拥有通信、金融、行政机关等行业适用的三十多种自主版权应用软件。
泰山旅行是国家旅行局推荐的第一家上市公司,也是山东省上市的第一家旅行企业,是山东省旅行行业和泰安经济的支柱企业,资产质量好,获利能力强,是一个不可多得的优质壳资源。
齐鲁软件对“泰山旅行”的购并分为两个步骤:
一是齐鲁软件与泰安国资局签定了部份国有股的转让协议,进行了股权转让,从而使齐鲁软件成为“泰山旅行”的第一大股东;二是进行资产重组,即将齐鲁软件的优质软件资产(通信事业部、系统集成部)转换装入泰山旅行,完成后,齐鲁软件拥有泰山旅行三条索道的所有权,泰山旅行的要紧资产及业务那么为软件的开发和生产。
强劲的技术支持和市场拉动,使齐鲁软件进入了迅速进展的快车道。
全数收购活动完全终止后,在沪市挂牌的“泰山旅行”(600756)将更名为“齐鲁软件”,成功借壳上市。
齐鲁软件将为股东带来持续的投资价值。
从以上案例能够看出,这是指由公司原有股东以出让部份股权的代价或是采取增发新股的方式使公司公司取得其他公司或股东的优质资产,优势在于不用支付现金即可取得优质资产,扩大企业规模。
这种方式通经常使用于一方存在优质资产的情形下,而这部份优质资产能够迅速提高一方的生产能力和规模,而且具有不支付现金的风险,降低了财务风险。
(三)股权加现金置换式的法律风险
这是指除彼此置换股权外,还要支付必然数额的现金才能完成置换。
如国美就通过这种方式如愿取得永乐控股权。
这通常发生在并购转让价钱超级高的情形下,在置换后通常取得控股地位。
因此,股权置换的方式仍是比较灵活的,置换的结果是彼此持有股权,需要依如实际情形采取具体的方式。
借壳上市
借壳上市(BackDoorListing)
借壳上市概念
借壳上市是指一间私人公司(PrivateCompany)透过把资产注入一间市值较低的已(壳,Shell),取得该公司必然程度的控股权,利用其上市公司地位,使母公司的资产得以上市。
通常该壳公司会被更名。
与一样企业相较,上市公司最大的优势是能在证券市场上大规模筹集资金,以此增进公司规模的快速增加。
因此,上市公司的上市资格已成为一种“稀有资源”,所谓“壳”确实是指上市公司的上市资格。
由于有些上市公司机制转换不完全,不擅长经营治理,其业绩表现不尽如人意,丧失了在证券市场进一步筹集资金的能力,要充分利用上市公司的那个“壳”资源,就必需对其进行资产重组,买壳上市和借壳上市确实是更充分地利用上市资源的两种资产重组形式。
而借壳上市是指上市公司的母公司(集团公司)通过将要紧资产注入到上市的子公司中,来实现母公司的上市,借壳上市的典型案例之一是强生集团的“母”借“子”壳。
强生集团由上海出租汽车公司改制而成,拥有较大的优质资产和,最近几年来,强生集团充分利用控股的上市子公司—浦东强生的“壳”资源,通过三次配股集资,前后将集团下属的第二和第五分公司注入到浦东强生当中,从而完成了集团借壳上市的目的。
借壳上市一样都涉及大宗的关联交易,为了爱惜中小投资者的利益,这些关联交易的信息皆需要依照有关的监管要求,充分、准确、及时地予以公布披露。
借壳上市和买壳上市的相同与区别的地方
借壳上市和的一起的地方在于,它们都是一种对上市公司壳资源进行从头配置的活动,都是为了实现间接上市,它们的不同点在于,买壳上市的企业第一需要取得对一家上市公司的操纵权,而借壳上市的企业已经拥有了对上市公司的操纵权,
从具体操作的角度看,当非上市公司预备进行买壳或借壳上市时,第一碰着的问题即是如何挑选理想的壳公司,一样来讲,壳公司具有如此一些特点:
即所处行业大多为夕阳行业,具体上营业务增加缓慢,盈利水平微薄乃至亏损;另外,公司的股权结构较为单一,以利于对其进行收购控股。
在实施手腕上,借壳上市的一样做法是:
第一步,集团公司先剥离一块优质资产上市;第二步,通过上市公司大比例的配股筹集资金,将集团公司的重点项目注入到上市公司中去;第三步,再通过配股将集团公司的非重点项目注入进上市公司实现借壳上市。
与借壳上市略有不同,买壳上市可分为买壳--借壳两步走,即先收购控股一家上市公司,然后利用这家上市公司,将买壳者的其他资产通过配股、收购等机遇注入进去。
历史
美国自1934年已开始实行借壳上市,由于本钱较低及成功率甚高,因此愈来愈受欢迎。
在经济衰退时期,有很多上市公司的收入减少,市值大幅下跌,这造就了机遇让其他私人公司利用那个“壳”得以上市。
最近几年,中国经济改革开放,有很多企业欲在海外上市,但碍于政治因素和烦琐的程序,部份企业会选择收购美国一些壳公司,在纳斯达克或纽约证券交易所上市。
在科网泡沫爆破后,有很多科网公司濒临破产,市值极低,这造就了更多借壳上市的机遇。
实现途径
要实现借壳上市,或买壳上市,必需第一要选择壳公司,要结合自身的经营情形、资产情形、融资能力及进展打算。
选择规模适宜的壳公司,壳公司要具有必然的质量,不能具有太多的债务和不良债权,具有必然的盈利能力和重组的可塑性。
接下来,非上市公司通过并购,取得相对控股地位,要考虑壳公司的股本结构,只要达到控股地位就算并购成功。
其具体形式可有三种:
A通过现金收购,如此能够节省大量时刻,智能软件集团即采纳这种方式借壳上市,借壳完成后专门快进入角色,形成良好的市场反映。
B完全通过资产或股权置换,实现“壳”的清理和重组归并,容易使壳公司的资产、质量和业绩迅速发生转变,专门快实现成效。
C两种方式结合利用,事实上大部份借“壳”或买“壳”上市都采取这种方式。
非上市公司进而操纵股东,通过重组后的董事会对上市壳公司进行清理和内部重组,剥离不良资产或整顿提高壳公司原有业务状况,改善经营业绩。
盈科数码动力
1999年4月,李泽楷旗下在新加坡交易所上市的盈科拓展把旗下资产包括数码港进展权注入上市公司得信佳,取得大约6成股权,在消息刺激下,得信佳的股价由不足0.1港元升至个位数字,上升数十倍。
其后得信佳更名为盈科数码动力。
盈科大衍地产
2004年5月,电讯盈科分拆旗下地产业务,包括贝沙湾(数码港的地产部份)、北京盈科中心、电讯盈科中心、其它投资物业和相关物业及设施治理公司,注入上市公司东方燃气,并把东方燃气更名为盈科大衍地产,并透过配股减持盈大地产的股分,套现大约3亿港元。
强生集团
强生集团借子壳。
强生集团由上海出租汽车公司改制而成,拥有较大的优质资产和投资项目。
最近几年来,强生集团充分利用控股的上市于公司--浦东强生的壳资源,通过三次配股集资,前后将集团下属的第二和第五分公司注入到浦东强生当中,从而完成厂集团借壳上市的目的。
资本营运
所谓资本运营,确实是对集团公司所拥有的一切有形与无形的存量资产,通过流动、裂变、组合、优化配置等各类方式进行有效运营,以最大限度地实现增值。
从这层意义上来讲,咱们能够把企业的资本运营分为资本扩张与资本收缩两种运营模式。
一、扩张型资本运营模式
资本扩张是指在现有的资本结构下,通过内部积存、追加投资、吸纳外部资源即兼并和收购等方式,使企业实现资本规模的扩大。
依照产权流动的不同轨道能够将资本扩张分为三种类型:
一、横向型资本扩张
横向型资本扩张是指交易两边属于同一产业或部门,产品相同或相似,为了实现规模经营而进行的产权交易。
横向型资本扩张不仅减少了竞争者的数量,增强了企业的市场支配能力,而且改善了行业的结构,解决了市场有限性与行业整体生产能力不断扩大的矛盾。
二、纵向型资本扩张
处于生产经营不同时期的企业或不同行业部门之间,有直接投入产出关系的企业之间的交易称为纵向资本扩张。
纵向资本扩张将关键性的投入产出关系纳入自身操纵范围,通过对原料和销售渠道及对用户的操纵来提高企业对市场的操纵力。
3、混合型资本扩张
两个或两个以上彼此之间没有直接投入产出关系和技术经济联系的企业之间进行的产权交易称之为混合伙本扩张。
混合伙本扩张适应了现代企业集团多元化经营战略的要求,跨越技术经济联系紧密的部门之间的交易。
它的优势在于分散风险,提高企业的经营环境适应能力。
二、收缩型资本运营模式
收缩性资本运营是指企业把自己拥有的一部份资产、子公司、内部某一部门或分支机构转移到公司之外
,从而缩小公司的规模。
它是对公司总规模或主营业务范围而进行的重组,其全然目的是为了追求企业价值最大和提高企业的运行效率。
收缩性资本运营一般是舍弃规模小且奉献小的业务,舍弃与公司核心业务没有协同或很少协同的业务,宗旨是支持核心业务的进展。
当一部份业务被收缩掉后,原先支持这部份业务的资源就相应转移到剩余的重点进展的业务,使母公司能够集中力量开发核心业务,有利于主流核心业务的进展。
收缩性资本运营是扩张性资本运营的逆操作,其要紧实现形式有:
一、资产剥离
资产剥离是指把企业所属的一部份不适合企业进展战略目标的资产出售给第三方,这些资产能够是固定资产、流动资产,也能够是整个子公司或分公司。
资产剥离要紧适用于以下几种情形:
(1)不良资产的存在恶化了公司财务状况;
(2)某些资产明显干扰了其它业务组合的运行;(3)行业竞争猛烈,公司急需收缩产业战线。
二、公司分立
公司分立是指公司将其拥有的某一子公司的全数股分,按比例分派给母公司的股东,从而在法律和组织上将子公司的经营从母公司的经营中分离出去。
通过这种资本运营方式,形成一个与母公司有着相同股东和股权结构的新公司。
在分立进程中,不存在股权和操纵权向第三方转移的情形,母公司的价值事实上没有改变,但子公司却有机遇单独面对市场,有了自己的独立的价值判定。
公司分立通常可分为标准式分立、换股式分立和解散式分立。
3、分拆上市
指一个母公司通过将其在子公司中所拥有的股分,按比例分派给现有母公司的股东,从而在法律上和组织上将子公司的经营从母公司的经营中分离出去。
分拆上市有广义和狭义之分,广义的分拆包括已上市公司或未上市公司将部份业务从母公司独立出来单独上市;狭义的分拆指的是已上市公司将其部份业务或某个子公司独立出来,另行公布招股上市。
分拆上市后,原母公司的股东尽管在持股比例和绝对持股数量上没有任何转变,可是能够依照持股比例享有被投资企业的净利润分成,而且最为重要的是,子公司分拆上市成功后,母公司将取得逾额的投资收益。
4、股分回购
股分回购是指股分通过必然途径购买本公司发行在外的股分,适时、合理地进行股本收缩的内部资产重组行为。
通过股分回购,股分达到缩小股本规模或改变资本结构的目的。
股分公司进行股分回购,一样基于以下缘故:
一是维持公司的操纵权;二是提高股票市价,改善公司形象;三是提高股票内在价值;四是保证公司高级治理人员认股制度的实施;五是改善公司资本结构。
股分回购与股分扩张一样,都是股分公司在公司进展的不同时期和不同环境下采取的经营战略。
因此,股分回购取决于股分公司对自身经营环境的判定。
一样来讲,一个处于成熟或衰退期的、已超过必然的规模经营要求的公司,能够选择股分回购的方式收缩经营战线或转移投资重点,开辟新的利润增加点。
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