劳务派遣管理二.docx
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劳务派遣管理二.docx
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劳务派遣管理二
2、事实劳动关系形成的原因
①不订立书面劳动合同而形成事实劳动关系。
一种是自始未订立书面劳动合同;另一种是原劳动合同期满未以书面形式续订劳动合同。
②无效劳动合同而形成事实劳动关系。
③双重劳动关系而形成事实劳动关系。
双重劳动关系是指劳动者与两个或两个以上的用人单位建立的劳动关系。
(职工下岗或停薪留职到另一单位工作,或同时从事其他兼职工作)
④以其他合同形式替代劳动合同而形成事实劳动关
并未订立书面的劳动合同,但是在其他合同中零散地规定了劳动者的权利、义务条款,比如在承包合同、租赁合同、兼并合同中一般性地规定了劳动者的使用、安置和待遇等问题,从而形成事实劳动关系等。
3、关于事实劳动关系的法律规定
认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:
①工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录;
②用人单位向劳动者发放的“工作证””服务证“等证件;
③劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录;
④考勤记录;
⑤其他劳动者的证言等。
习题训练
1.()是指用人单位除了非全日制用工形式外无书面劳动合同或无有效书面劳动合同形成的劳动法律关系。
A.劳动关系
B.劳动法律关系
C.事实劳动关系
D.劳务关系
参考答案:
C
2.已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,自用工之日起()内订立书面劳动合同,其行为不违法。
A.1个月
B.2个月
C.3个月
D.6个月
参考答案:
A
3.以下关于劳动法律关系的表述,正确的有()
A.它是劳动关系的现实形态
B.它的内容是权利和义务
C.劳动法律关系是双务关系
D.它的范围是社会全过程
E.劳动法律关系具有国家强制性
参考答案:
ABCE
4.事实劳动关系的形成原因包括()
A.无视劳动法律法规而逐步形成
B.无效劳动合同而形成
C.没有订立书面劳动合同而形成
D.双重劳动关系而形成
E.以其他合同形式替代劳动合同而形成
参考答案:
BCDE
5.用人单位未与劳动者签订劳动合同,可参考()等凭证认定双方存在劳动关系。
A.考勤记录
B.劳动者的家属及其他人的证明
C.劳动者填写的用人单位招工招聘“等记表”“报名表”等招用记录
D.工资支付凭证或记录
E.用人单位向劳动者发放的“工作证”“服务证”等能够证明身份的证件
参考答案:
ACDE
6.用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备( )等条件的,劳动关系成立。
A.劳动者受用人单位的劳动管理
B.劳动者从事用人单位安排的有报酬的劳动
C.劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分
D.用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格
E.用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者
参考答案:
ABCDE
【知识点】
三、劳务关系
◆劳务关系是指劳动服务供给者与劳动服务的需求者根据口头或书面约定,由劳动服务供给者向劳动服务的需要者提供一次性的或者是特定的劳动服务,劳动服务的需求者依照约定向劳动服务供给者支付劳务报酬的民事法律关系。
◆劳务关系是由两个或两个以上的平等主体,通过劳务合同建立的一种民事权利义务关系。
该合同可以是书面形式,也可以是口头形式和其他形式,其适用的法律主要是《合同法》和《民法通则》。
◆构成要素:
1.主体:
享有民事权利能力和行为能力的自然人及各类组织
2.内容:
劳务关系当事人享有的权利和义务
3.客体:
主体权利义务所指向的事务
劳务关系的特征
1.劳务关系双方当事人的法律地位平等。
2.工作风险一般由劳务供给者自行承担。
3.劳务关系是基于民事法律规范成立,并受民事法律规范的调整和保护。
4.劳务关系主体具有不特定性,劳务关系的内容具有广泛性特征等。
习题训练
1.下列选项中,属于劳务关系客体的是()
A.组织
B.法人
C.权力义务
D.智力成果
参考答案:
D
【知识点】
四、劳动关系与劳务关系区别
1.两者产生的原因不同。
2.适用的法律不同。
3.主体资格不同。
4.主体性质及其关系不同:
劳动关系与劳务关系最基本、最明显的区别。
5.当事人之间权利义务方面有着系统性的区别。
6.劳动条件的提供方式不同。
7.违反合同产生的法律责任不同。
8.纠纷的处理方式不同。
9.履行合同中的伤亡事故处理不同。
10.劳动报酬与劳务报酬的决定方式、支付方式、支付时间方面,权利保护时效方面等都存在差异。
习题训练
1.下列关于劳动关系与劳务关系的说法中,错误的是()
A.劳动关系是基于用人单位与劳动者之间因生产要素的结合而产生的关系
B.劳动关系产生的原因是社会分工
C.劳务关系中,违反合同的没有行政责任
D.劳动关系中,违反合同的有行政责任
参考答案:
B
【知识点】
五、劳务派遣的概念
(一)劳务派遣的含义
◆劳务派遣是指劳务派遣单位与接受单位签订劳务派遣协议,由劳务派遣单位招用雇员并派遣该劳动者到接受单位工作,劳动者和劳务派遣机构从中获得收入的经济活动。
◆关于劳务派遣现象有多种术语表述,如有雇员租赁、雇员派遣、劳动派遣、人才派遣、人才租赁、劳动力派遣等。
劳务派遣的法律关系
(二)劳务派遣的性质
◆劳务派遣中的三种主体
劳务派遣机构、用工单位和被派遣劳动者
◆劳务派遣中的三重关系
上述三主体两两之间建立关系
◆两种不完整的劳动关系
派遣单位与被派遣劳动者关系属于有“关系”没劳动的形式劳动关系
用工单位与被派遣劳动者关系属于有劳动没“关系”的实际劳动关系
◆劳务派遣的本质特征是雇用和使用相分离
习题训练
1.下列关于劳务派遣表述不正确的是()
A.劳务派遣是一种组合劳动关系
B.雇主是劳务派遣单位
C.本质特征是使用与雇佣相统一
D.雇员是被派遣劳动者
参考答案:
C
2.在劳务派遣中,()的关系属于有劳动没”关系“的实际劳动关系。
A.雇主与雇员
B.劳务派遣单位与被派遣劳动者
C.劳务派遣单位与劳务派遣接受单位
D.劳动派遣接受单位和被派遣劳动者
参考答案:
D
3.下列属于劳务派遣现象的术语表达的是()
A.雇员租赁
B.雇员派遣
C.人才租赁
D.劳动派遣
E.人才派遣
参考答案:
ABCDE
六、劳务派遣的特点
(一)形式劳动关系的运行
-劳务派遣机构是形式劳动关系的主体之一,是以劳务派遣形式用工的单位。
-职责:
招聘、甄选、考核、录用、派遣、发工资、提供福利待遇、缴社会保险、督促劳动者遵守劳动标准和劳动纪律、收取派遣服务费、行使和履行其他权利义务等。
(二)实际劳动关系的运行
-派遣劳动者的用工单位是实际劳动关系的主体之一,是获得被派遣劳动者实际劳动给付的用工单位。
-用工单位的职责:
提供工作岗位、提供劳动安全卫生条件、劳动者安全卫生管理、制定和实施内部劳动规则、支付派遣服务费、履行与用人单位签订的劳务派遣协议。
(三)劳动争议处理
-劳务派遣机构与用工单位之间发生的争议不属于劳动争议,而属于民事纠纷。
-在组合劳动关系的任一用人单位单独承担法律责任的争议中,如果争议处理结果与另一用人单位有直接的利害关系,前者作为被诉人,后者作为第三人。
◆异地劳务派遣中的劳动争议处理原则
Ø被派遣劳动者与劳务派遣机构的劳动争议由派遣单位所在地管辖
Ø被派遣劳动者与用工单位的劳动争议由接受单位所在地管辖
Ø被派遣劳动者与劳务派遣机构和用工单位的劳动争议,可由劳动合同或劳务派遣协议约定,由当事人选择劳务派遣机构所在地或用工单位所在地管辖
【能力要求】
【知识点】
一、劳务派遣机构的管理
◆劳务派遣单位的管理
1.资格条件:
依照公司法设立;注册资本不低于200万元;固定经营场所和设施;符合劳务派遣管理制度;法律、行政法规规定的其他条件。
2.设立程序:
未经许可,任何单位和个人不得经营劳务派遣业务;《劳动合同法》修改决定施行前经营劳务派遣业务的单位,应自施行之日起(即2013年7月1日)一年内依法取得行政许可并办理公司变更登记,方可经营新的劳务派遣业务。
3.合同体系
-两种合同:
形式用人主体与被派遣劳动者的劳动合同,劳务派遣机构与用工单位的劳务派遣协议
-劳动合同为适应劳务派遣的特殊需要,需增加用工单位、派遣期限、用工单位的工作岗位等法定条款
-劳务派遣单位应与被派遣劳动者订立两年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬
-被派遣劳动者在无工作期间,劳务派遣单位应按照所在地最低工资标准按月支付报酬
-劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬,两个单位均不得向被派遣劳动者收取费用
习题训练
1.劳务派遣单位的注册资本不得少于()
A.50万元
B.100万元
C.200万元
D.300万元
参考答案:
C
2.下列关于劳务派遣的说法错误的是()
A.劳务派遣单位可以向被派遣劳动者收取费用
B.劳务派遣单位有义务将派遣内容告知劳动者
C.劳务派遣单位对劳动者的合法权益承担保护义务
D.被派遣劳动者管理的特殊性主要在于避免可能出现的劳动歧视问题
参考答案:
A
【知识点】
二、被派遣劳动者的管理
被派遣劳动者的接受单位是实际的用人主体,对于被派遣劳动者管理的特殊性主要在于避免可能出现劳动歧视问题。
1.被派遣劳动者与正式雇员享有平等的法定劳动权利,如参加工会、民主参与的权利、提请劳动争议处理的权利等。
2.劳务派遣用工是企业用工的补充形式(我国企业用工的基本形式为劳动合同工),只能在临时性(不超过6个月)、辅助性(非主营业务岗位)或替代性的工作岗位上实施。
3.用工单位应当履行下列义务:
①执行国家劳动标准,提供相应的劳动条件和劳动保护
②告知被派遣劳动者其工作要求和劳动报酬
③支付加班费、绩效奖金,提供与工作岗位相关的福利待遇
④对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训
⑤连续用工的,实行正常的工资调整机制
⑥用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位
4.被派遣劳动者的派遣期限到期,应提前告知,并应协同劳务派遣单位办理劳动合同的终止手续和工作交接。
劳务派遣特别规定
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第二十八条用人单位或者其所属单位出资或者合伙设立的劳务派遣单位,向本单位或者所属单位派遣劳动者的,属于劳动合同法第六十七条规定的不得设立的劳务派遣单位。
(《劳动合同法》第六十七条规定,用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。
第三十条劳务派遣单位不得以非全日制用工形式招用被派遣劳动者。
习题训练
1.被派遣劳动者管理的特殊性,主要在于避免()
A.降低被派遣劳动者的待遇
B.可能出现的劳动歧视的问题
C.劳务派遣单位的违法行为
D.被派遣劳动者可能跳槽
参考答案:
B
2.在现阶段()是我国的企业基本用工形式。
A.劳务派遣用工
B.临时性用工
C.聘任制用工
D.劳动合同用工
参考答案:
D
3.劳务派遣用工只能在()的工作岗位上实施。
A.临时性
B.辅助性
C.长期性
D.主营性
E.代替性
参考答案:
ABE
三、法律责任
◆劳务派遣单位未经许可擅自经营劳务派遣业务的,由劳动行政部门责令停止违法行为,没收违法所得,并处违法所得1倍以上5倍以下的罚款;没有违法所得的,可以处5万元以下的罚款。
◆劳务派遣单位、用工单位违反有关劳务派遣规定的,由劳动行政部门责令限期改正;逾期不改正的,以每人5000以上1万元以下的标准处以罚款,吊销劳务派遣单位经营许可证。
用工单位给被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。
四、外国企业常驻代表机构聘用中国雇员的管理
◆外企机构聘用中国雇员,应委托有资质的外企服务单位办理,不得自行直接聘用或委托其他任何单位、个人雇佣中国雇员
◆涉外就业服务单位接受劳动行政部门的监督检查,保护中国雇员的合法权益;只能在机构驻地行政区域内开展业务,不得跨地区从业
◆中国雇员必须通过涉外就业服务单位向外企代表机构求职应聘
◆涉外服务单位派中国雇员到外企机构工作应按规定办理审查手续
◆涉外服务单位与中国雇员建立关系应签订劳动合同,缴纳社保
◆涉外就业服务单位向外企机构提供中国雇员服务应签劳务派遣协议,明确双方权利义务
◆如发生劳动争议,按照国家的劳动法律法规处理
◆外企机构违反法律法规规定的,依法承担法律责任
◆港澳台虽是中国的,但在此依照外企执行
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