税收相关法律讲义.docx
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税收相关法律讲义
第一篇 行政法律制度——第二章 行政许可法律制度
第一节 行政许可概述
一、行政许可的概念、特征和分类
(一)行政许可的概念和特征
1.概念:
指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特定活动的行为。
2.特征(P32):
行政许可是依申请的行为,是事先控制的管理性行为,是行政机关对外的外部行政行为,是准予相对人从事特定活动的行政行为,一般为要式行政行为(P33)。
(1)依申请的行政行为;
【分析】因为行政许可的前提是一般禁止,所以要相对人申请,不能行政主体主动。
(2)外部管理行为、事前管理行为;
【注意】行政机关对其他机关或者对其直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的审批,行政机关的内部管理审批行为,均不适用本法。
——内部不适用
【示例】行政机关内部的人事任免、上级对下级的审批均不属于行政许可。
(3)经依法审查的行为(自由裁量:
可能是准予许可,也可能不予许可);
(4)授益行政行为:
不是一次性行为,往往是“一种”、“数次”行为。
【示例】排污许可证、机动车驾驶执照的取得不是只许可一次排污、一次驾驶。
(5)一般为要式行为:
书面许可。
(二)行政许可与相关概念的区别
1.行政许可VS行政审批:
行政审批
行政许可
概念
大概念(包括许可审批,确认审批或其他类型的审批)
小概念
启动
依职权或依申请
依申请
对象
内部或外部行为
外部管理行为
表现
表现为管理过程中的一个制度
表现为权利的赋予或禁止的解除
2.行政许可VS行政确认:
行政确认
行政许可
示例
道路交通事故责任认定、一般纳税人资格认定、火灾事故原因和责任认定
出国护照审批
权利形成的时间(关键)
权利形成于作出决定之前
权利产生于作出决定之后
启动
依职权或依申请
依申请
性质
不一定授益或损益
授益行为
羁束行政行为
自由裁量行政行为
后果
不因申请行为无效而无效或被撤销
因申请行为无效而导致无效或撤销
3.行政许可VS行政登记:
行政登记
行政许可
示例
税务登记
增值税专用发票的印制许可
裁量权
没有裁量权,符合规定就登记
拥有一定的裁量权
本质
建立一种秩序,是法律控制的辅助手段
事先加以严格控制
性质
大多数情况下属于履行义务(损益)
被许可人获得从事某种行为的资格和权利(授益)
【总结】税务行政事项
【总结】口诀:
减免扣除要延期,保全退税要审批;发票印制和管理,限额印花才允许;确认资格莫忘记,登记不过是程序。
【例题·单选题】(2009年)下列关于行政许可或者行政确认的表述中,正确的是( )。
A.减免税审批属于行政许可
B.道路交通事故责任认定属于行政确认
C.行政许可属于依职权的行政行为
D.行政确认属于依申请的行政行为
『正确答案』B
『答案解析』本题考核行政许可与行政确认。
(1)减免税审批就是减免税资格审批,属于确认类行政审批,不是行政许可,选项A错误。
(2)行政许可是依申请的行政行为,选项C错误。
(3)行政确认既可以依申请也可以依职权作出,选项D错误。
(4)道路交通事故责任认定,主要是对事实的甄别,属于行政确认,选项B正确。
【例题·单选题】(2008年)根据行政许可理论和有关法律规定,( )不属于行政许可范畴。
A.出国护照审批
B.企业财产损失税前扣除审批
C.企业债券发行审批
D.印花税票代售许可
『正确答案』B
『答案解析』本题考核行政许可与行政审批。
选项ACD均属于行政许可事项。
(三)行政许可的分类
类型
目的
举例
数量限制
普通许可
控制危险
集会游行示威许可、爆炸品生产运输许可、商业银行设立许可
无
特许
配置有限资源
电信业务经营许可、快递业务经营许可、海域使用许可、无线电频率占用许可
有
认可
提高从业水平
律师资格、注册税务师资格
无
核准
通过技术标准控制做某事的危险
消防验收、生猪屠宰检疫
登记
证明、社会公示
企业工商登记、事业单位及社会团体设立登记
二、《行政许可法》的基本原则
法定
包括许可设定法定、主体及权限法定、实施程序法定等。
公开、公平、公正
1.依据公开:
有关行政许可的规定应当公布,未经公布的,不得作为实施行政许可的依据;
2.过程和结果公开:
行政许可的实施和结果,除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的外,应当公开。
便民和效率
体现:
公示制度、一次申请制度、当场更正制度、一次告知补正制度、相对集中行政许可权制度、期限时效制度等。
救济
1.许可前:
陈述权、申辩权
2.许可后:
行政复议权、行政诉讼权、赔偿权
信赖保护
【理论基础】(P18)行政行为的废止(撤回)——适用于双方均无错
行政管理相对人对行政机关的正当合理信赖应当予以保护,行政机关不得擅自改变已经生效的行政行为,确需改变的(如法条修改或废止、客观情况变化),由此给相对人造成的损失应当予以补偿。
行政许可不得转让
依法取得的行政许可,除法律、法规规定依照法定条件和程序可以转让的外,不得转让。
监督
1.政府、上级行政机关对行政机关的监督
2.许可机关对被许可人的监督
【例题·单选题】下面的情形中没有体现行政许可的信赖保护原则的是( )。
A.在非典期间,为了防止野生动物传播非典病毒,野生动物管理部门收回了已经颁发的野生动物经营许可证,同时给予了补偿
B.某直辖市的三轮摩托车客运业务影响了环境和交通秩序,市政府决定收回三轮摩托车许可证,同时给予了补偿
C.作出行政许可决定的行政机关撤销了行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出的准予行政许可的决定,并对被许可人受到的损害给予赔偿
D.《矿产资源法》规定,国务院批准开办的矿山企业、矿区范围内已有的集体矿山企业应当关闭或者到指定的其他地点开采,由矿山建设单位给予合理的补偿
『正确答案』C
『答案解析』本题考核行政许可法的信赖保护原则。
行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止,或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的,为了公共利益的需要,行政机关可以依法变更或者撤回已经生效的行政许可。
由此给公民、法人或者其他组织造成财产损失的,行政机关应当依法给予补偿。
A、B、D三项都体现了该原则。
C项中是行政机关工作人员违法行使职权给公民、法人或者其他组织造成损害,行政机关给予赔偿的情况,不符合信赖保护原则的规定。
第二节 行政许可的设定
一、行政许可设定的有关程序制度及可设定事项
(一)行政许可设定的有关程序制度
1.四明确:
设定行政许可应当明确实施机关、条件、程序、期限。
【总结】口诀:
3WC
2.程序:
形成性程序
1.听取意见:
采取听证会、论证会等形式
2.说明情况:
必要性、对经济社会影响
评价性程序
1.设定机关的评价:
定期评价,及时修改或废止
2.实施机关的评价:
适时评价实施情况及其存在的必要性
3.公民、法人或其他组织的评价:
提出意见和建议
修正性程序
省级政府根据本行政区域经济和社会发展情况,认为可以不设定行政许可的,报国务院批准,可停止实施该行政许可。
【例题·多选题】(2008年)根据行政许可法律制度的规定,设定行政许可应当明确规定行政许可的( )。
A.条件
B.数量限制
C.收费标准
D.实施机关
E.程序、期限
『正确答案』ADE
『答案解析』本题考核行政许可的设定。
设定行政许可应当规定行政许可的实施机关、条件、程序、期限。
(二)可不设定行政许可事项
1.能够自主决定;
2.能够市场调节;
3.能够自律管理;
4.能够事后监督。
(三)税务行政许可的设定(变动)
1.目前的项目:
指定企业印制发票
增值税票找国税总局,其余找省级税务局
对发票使用和管理的审批
申请使用经营地发票:
找经营地主管税务机关
对增值税防伪税控系统最高开票限额的审批
找区县级税务机关(变动)
印花税票代售许可
找当地税务机关
2.取消的项目:
领购普通发票
办理了税务登记后,即具有领购普通发票的资格
使用计算机发票
按一般普通发票领购手续办理
建立收支粘贴簿、进销货登记簿或者使用税控装置
属于义务
拆本使用发票
禁止行为
跨规定使用区域(跨省)携带、邮寄、运输空白发票
对印制有本单位名称发票的审批
自由的行为(变动)
【补充1】(新增)税务机关的行政审批中取消了税务机关对纳税人申报方式的核准。
【补充2】(新增)取消由工业和信息化部、税务总局实施的税控收款机生产企业资质认定的审批。
【例题·单选题】(2012年)根据《行政许可法》、《发票管理办法》、《发票管理办法实施细则》及有关规定,税务机关按照行政许可方式实施管理的特定涉税事项是( )。
A.纳税人拆本使用发票
B.纳税人申请领购普通发票
C.跨规定的使用区域携带或者运输空白发票
D.临时到省、自治区、直辖市以外从事经营活动的纳税人申请领购经营地发票
『正确答案』D
『答案解析』本题考核税务行政许可。
选项A、C属于禁止事项。
选项B属于办理税务登记后即具有的资格,不属于行政许可。
二、行政许可设定权划分
(一)设定权
1.设定权的分配:
经常性许可
非经常性许可
法律
√
X
行政法规
√
必要时,国务院可以用发布决定的方式设定行政许可。
实施后:
(1)临时性:
终止
(2)非临时性:
转化(提请全国人大及常委会制定法律,或自行制定行政法规)
地方性法规
√
X
省级地方规章
X
可以设定临时性的行政许可。
实施满一年,可提请本级人大及其常委会制定地方性法规
其余文件
X
X
【注意】上位法没有设定的,下位法才可以设定。
如法律没有设定行政许可的,行政法规才可以设定。
【总结】口诀:
法律法规省府章,创设权限不张扬。
2.地方性法规、省级规章“四不得”:
(1)不得设定应由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可。
【示例】北京不得规定注税不用考试就可取得。
(2)不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。
【示例】地方性法规、规章不得规定申请餐饮服务许可证到当地餐饮协会办理认证。
(3)不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务。
(4)不得限制其他地区的商品进入本地区市场。
(二)规定权
1.下位法可以对上位法规定的行政许可事项的实施作出具体规定。
2.法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定,不得增设行政许可;对行政许可条件作出的具体规定,不得增设违反上位法的其他条件。
【例题·多选题】不得设立任何行政许可的规范性文件有( )。
A.地方性法规
B.省政府规章
C.省会市的政府规章
D.国务院部门规章
E.行政法规
『正确答案』CD
『答案解析』本题考核行政许可的设定。
省级地方规章只能设定临时性行政许可,不能设定经常性行政许可。
部门规章、市级地方规章是没有设定权限的。
故本题选项CD正确。
第三节 行政许可的实施
一、行政许可实施主体
(一)行政许可的实施主体
1.行政机关;
2.具有管理公共事务职能的组织:
如证监会、保监会、银监会、律师协会、注册会计师协会等。
在法律、法规授权范围内,以自己的名义实施行政许可。
3.受委托的行政机关
【注意】受委托的行政机关不是行政主体,但是可以作为实施者。
【管理公共事务职能的组织VS受委托的行政机关】
管理公共事务职能的组织
受委托的行政机关
性质
组织
只限于行政机关
名义
以自己的名义实施
以“委托行政机关”名义实施,不得再委托
来源
法律、法规授权
委托必须有“法律、法规、规章”为依据
公告
×
公告“受委托行政机关”和“受委托实施行政许可的内容”
【例题·单选题】(2007年)根据行政许可法律制度的规定,行政机关委托实施行政许可,受委托主体( )。
A.只能是行政机关
B.只能是行政机关或者符合条件的事业单位
C.只能是行政机关或者符合条件的社会团体
D.可以是行政机关、企事业单位、社会团体或者公民
『正确答案』A
『答案解析』本题考核行政许可的实施主体。
行政机关在其法定职权范围内,依照法律、法规、规章的规定,可以委托“其他行政机关”(只能是行政机关,不包括企事业单位、社会团体或者公民)实施行政许可。
(二)行政许可实施主体的其他有关规定
相对集中行政
经“国务院”批准,省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权
一个窗口对外
需要行政机关内设的多个机构办理,该行政机关“应当”确定一个机构统一受理行政许可申请,统一送达行政许可决定
统一办理或联合、集中办理
由两个以上部门分别实施,本级人民政府“可以”确定一个部门受理行政许可申请并转告有关部门分别提出意见后统一办理,或者组织有关部门联合办理、集中办理
【总结】便民的政策
相对集中
一个窗口对外
统一办理
联合办理、集中办理
性质
权力集中
程序集中
空间集中
程序
国务院批准,省级政府决定
多个内设机构集中到一个对外窗口
一个机关统一受理,听取其他机关意见后决定
联合、集中办理,但分别决定
名义
集中的机关
所属机关名义
各机关分别以自己名义
(三)税务行政许可的实施主体(P39)
1.由具有行政许可权的税务机关在法定权限内实施,各级税务机关下属的事业单位一律不得实施行政许可。
【补充1】税务所(派出机构、授权行政主体)是上级税务行政机关的派出机构,罚款额在2000元以下的,可以由税务所决定。
【补充2】稽查局(内部机构、授权行政主体)是省以下税务局设立的,负责偷税、逃避追缴欠税、骗税、抗税案件的查处。
2.各级税务机关应当指定一个内设机构或者设置固定窗口,统一负责受理行政许可申请、送达行政许可决定。
二、行政许可实施程序
程序:
申请→受理→审查→(听证)→决定→(变更和延续)
(一)行政许可实施的申请
对申请人的要求
1.委托:
可以委托代理人申请,但是依法应当亲自到场的除外;
2.多渠道:
可以书面形式上门递交,也可以采用信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式
3.责任:
申请人对其申请材料实质内容的真实性负责。
对行政机关的要求
1.八项公示:
事项、依据、条件、数量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目录和申请书示范文本。
【注意】行政机关提供行政许可申请书格式文本,不得收费。
2.要求:
不得要求申请人提交与其申请的行政许可事项无关的资料
(二)行政许可实施的受理
【例题·单选题】根据《行政许可法》的规定,小王申请从事快递业,1月8日到当地行政机关提交申请材料。
工作人员发现小王提交的材料不齐全,则( )。
A.必须当场告知小王需要补正的全部内容
B.应当作出不予受理的决定,并说明理由
C.应当当场或者在5日内一次告知小王需要补正的材料
D.应当当场或者在10日内一次告知小王需要补正的材料
『正确答案』C
『答案解析』本题考核行政许可实施的申请与受理程序。
申请材料不齐全或不符合法定形式,当场或在5日内一次告知申请人需补正的全部内容。
(三)行政许可实施的审查
(四)行政许可实施的决定
1.决定时限(P43):
当场能决定的
当场作出
一个主体实施许可
受理申请起20日,经本机关负责人批准可延长10日
平级多个主体实施许可
(统一、联合、集中办理)
受理申请起45日,经本级政府负责人批准可延长15日
跨级多个主体实施许可
下级机关应当自受理许可申请起20日内审查完毕,上级机关的期限也是20天,特殊情况期限可以延长
【注意】需要“听证、招标、拍卖、检验、检测、检疫、鉴定和专家评审”的,所需时间不计算在规定的期限内;行政机关应当将所需时间书面告知申请人。
2.结果:
(1)不予行政许可:
书面说明理由,包括事实、法律以及自由裁量是否符合法律目的,告知复议、诉讼的权利。
——无须公开
(2)准予行政许可:
应当公开。
3.形式:
书面形式的《决定书》。
需要颁发许可证件的,就颁发许可证、批准文件、合格证书等。
检验、检测、检疫,可在物品上加标签或加印章。
4.颁证时限(P43):
准予行政许可的决定,应当自作出决定之日起10日内向申请人送达许可证件。
【总结】口诀:
大半月来小半月,一月半来半个月,二十天又二十天,颁证期限十日限。
【例题·多选题】下列关于行政许可时限的表述中正确的是( )。
A.行政机关作出准予行政许可的决定,应当自作出决定之日起10日内向申请人送达许可证件
B.采取统一办理或者联合办理、集中办理的,办理的时间不得超过45日;45日内不能办结的,经本行政机关负责人批准,可以延长15日
C.需要听证、招标、拍卖、检验、检测、检疫、鉴定和专家评审的,所需时间不计算在规定的期限内
D.行政许可需要听证的,行政机关无须将所需时间书面告知申请人
E.行政许可机关不能当场决定的,自受理行政许可申请之日起20日内作出行政许可决定;经本行政机关负责人批准,可以延长15日
『正确答案』AC
『答案解析』选项B:
经本级人民政府负责人批准,可以延长15日。
选项CD:
需要听证、招标、拍卖、检验、检测、检疫、鉴定和专家评审的,所需时间不计算在规定的期限内,行政机关应当将所需时间书面告知申请人。
选项E:
可以延长10日,而非15日。
(五)行政许可听证程序
1.启动方式:
主动举行
1.法律、法规、规章规定应当听证的事项;
2.行政机关认为需要听证的涉及公共利益的重大行政许可事项
行政机关应当向社会公告,并举行听证
申请举行
直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的
无须公告
【链接】行政许可的实施主体是受委托的行政机关时,将“受委托行政机关”和“受委托实施行政许可的内容”予以公告。
2.时间:
申请期限
被告知听证权利之日起5日内提出申请
组织期限
行政机关在收到听证申请后20日内组织听证
告知期限
行政机关在举行听证7日前公告通知申请人或利害关系人听证时间、地点
3.程序:
形式
公开
回避
审查许可申请的工作人员不得担任听证主持人
收费
免费
案卷排他
行政机关应当根据听证笔录,作出行政许可决定。
【例题·多选题】下列关于行政许可听证的表述中正确的有( )。
A.在涉及社会公共利益的情形下,行政机关可以依职权举行听证
B.行政机关应当在收到听证申请后20日内组织听证
C.依申请所举行的听证无须事先向社会公告
D.申请人、利害关系人承担适当的听证费用
E.行政许可听证只能依申请人或利害关系人的申请举行
『正确答案』BC
『答案解析』本题考核行政许可听证程序。
选项A错,涉及社会公共利益,行政机关应当依职权举行听证,不是可以。
选项D错,申请人、利害关系人不承担听证费用。
选项E错,行政许可听证可以依职权或者依申请。
(六)行政许可的变更与延续
1.变更:
随时提出要求。
2.延续:
在有效期届满“30日前”提出申请,法律、法规、规章另有规定的除外。
行政机关在有效期届满前决定,逾期的视为准予延续(默示批准)。
【注意】默示批准只适用于延续申请,不适用于初次申请许可和变更许可。
(七)行政许可实施的特别规定
资源利用、行业准入(特许)
通过招标、拍卖等公平竞争的方式作出决定
资格赋予(认可)
1.对公民通过考试,对组织通过考核。
2.不得组织强制性的资格考试考前培训,不得指定教材或者其他助考材料。
技术审定(核准)
受理申请之日起5日内指派2名以上工作人员
组织设立(登记)
通常只作形式审查,符合条件的当场登记。
需要实质审查的,要求2人以上。
有数量限制的许可
根据“受理行政许可申请的先后顺序”作出准予行政许可的决定;法律、行政法规另有规定的除外。
三、行政许可实施的费用制度
1.禁止事项:
相对禁止
行政机关实施行政许可以及对行政许可事项进行监督检查,不得收取任何费用。
但是,法律、行政法规另有规定除外。
绝对禁止
行政机关提供行政许可申请书格式文本,不得收费。
2.费用的来源和去向:
来源
行政许可所需经费列入本行政机关的预算,由本级财政予以保障。
去向
收取的费用必须全部上缴国库,财政部门不得以任何形式向行政机关返还或变相返还实施行政许可所收取的费用。
【例题·多选题】(2011年)根据行政许可法律制度的规定,下列关于行政许可期限或者费用制度的表述中,正确的有( )。
A.行政机关提供申请书格式文本,不得收费
B.听证、招标、拍卖所需时间不应计算在规定的期限内
C.行政机关对行政许可事项进行监督检查,可以依照法律、法规、规章设定并公布的项目和标准收取费用
D.行政机关应自受理申请之日起30日内作出行政许可决定,特殊情况下可以延长,但是延长不得超过30日
E.行政机关实施许可原则上不得收取任何费用,但是,法律、行政法规、地方性法规另有规定的,可依照其规定执行
『正确答案』AB
『答案解析』本题考核行政许可法律制度。
(1)选项A:
行政机关提供行政许可申请书格式文本,不得收费。
(2)选项B:
需要“听证、招标、拍卖、检验、检测、检疫、鉴定和专家评审”的,所需时间不计算在规定的期限内。
(2)选项C、E:
行政机关实施行政许可以及对行政许可事项进行监督检查,不得收取任何费用;但“法律、行政法规”(不包括地方性法规、行政规章等)另有规定的除外。
(3)选项D:
行政机关不能当场作出行政许可决定的,应当自受理行政许可申请之日起“20日内”作出行政许可决定;20日内不能作出决定的,经“本机关负责人”批准,可以延长“10日”,并应当将延长期限的理由“告知”申请人;但法律、法规另有规定的除外。
第四节 行政许可的监督检查和法律责任
一、行政许可监督检查制度
1.对许可机关的监督:
上级监督下级
2.对被许可人的监督
(1)行政机关的监督检查的记录,由监督检查人员签字后归档;公众有权查阅。
(2)被许可人在管辖区域外违法,违法行为地的行政机关应当抄告许可机关。
(3)取得直接关系公共利益的特定行业的市场准入行政许可的被许可人,应当履行普遍服务的义务;未经作出行政许可决定的行政机关批准,不得擅自停业、歇业。
二、行政许可的撤销和注销
(一)撤销
情形
责任
可以
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