石油建设监理工程师考试合同管理14带试题ppt.ppt
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1,石油工程建设监理工程师职业资格考前培训第三单元建设工程合同管理主讲人:
赵书远,2,第三单元建设工程合同管理一、建设工程合同法律基础二、合同法律制度三、建设工程招投标管理四、建设工程委托监理合同,工程建设中的合同关系,4,一、建设工程合同管理法律基础掌握合同法律关系、合同担保熟悉代理关系、工程一切险了解合同的公正与鉴证,5,掌握合同法律关系
(一)合同法律关系的构成
(二)合同法律关系的产生、变更与消灭,
(一)、合同法律关系的构成1、合同法律关系的概念合同法律关系是指由合同法律规范调整的、在民事流转过程中所产生的权利义务关系。
2、合同法律关系的要素合同法律关系包括合同法律关系的主体、客体和内容三个要素。
3、合同法律关系的主体合同法律关系的主体,是参加合同法律关系,享有相应权利、承担相应义务的当事人。
合同法律关系的主体可以是自然人、法人、其他组织。
考点,7,合同法律关系的主体,自然人自然人作为合同法律关系主体的自然人必须具备相应的民事权利能力和民事行为能力。
民事权利能力是民事主体依法享有民事权利和承担民事义务的资格。
自然人的民事权利能力始于出生,终于死亡。
民事行为能力是民事主体通过自己的行为取得民事权利和履行民事义务的资格。
根据自然人的年龄和精神健康状况,可以将自然人分为完全民事行为能力人、限制民事行为能力人和无民事行为能力人。
8,合同法律关系的主体,法人概念:
法人是指按照法定程序成立,设有一定的组织机构,拥有独立的财产或独立经营管理的财产,能以自己的名义在社会经济活动中享有权利和承担义务,并能在法院起诉和应素的社会组织。
四个条件:
依法成立程序合法有必要的财产或经费实体要件,也是承担责任的基础有自己的名称、组织机构和场所外在表现能独立承担民事责任最本质的条件法定代表人:
是自然人,他依照法律或者法人组织章程的规定,代表法人行使职权。
法人以它的主要办事机构所在地为住所。
法人分类:
企业法人和非企业法人两大类,非企业法人包括行政法人、事业法人、社团法人。
考点,9,合同法律关系的主体,法人对于企业法人还应注意以下几点:
企业法人依法经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格。
企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更,应当向登记机关办理登记并公告。
企业法人分立、合并,它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。
10,合同法律关系的主体,其他组织法人以外的其他组织也可以成为合同法律关系主体,这些组织应当是合法成立、有一定的组织机构和财产,但又不具备法人资格的组织。
主要包括:
法人的分支机构,不具备法人资格的联营体、合伙企业、个人独资企业等。
11,4、合同法律关系的客体,客体参加合同法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的对象。
包括:
物、行为、智力成果(判断合同法律关系的客体)物法律意义上的物是指可为人们控制、并具有经济价值的生产资料和消费资料。
可以分为动产和不动产、流通物与限制流通物、特定物与种类物等。
如建筑材料、建筑设备、建筑物等都可能成为合同法律关系的客体。
货币作为一般等价物也是法律意义上的物,可以作为合同法律关系的客体,如借款合同等。
考点,12,合同法律关系的客体,行为法律意义上的行为是指人的有意识的活动。
在合同法律关系中,行为多表现为完成一定的工作,如勘察设计、施工安装、监理服务等,这些行为都可以成为合同法律关系的客体。
13,合同法律关系的客体,智力成果智力成果是通过人的智力活动所创造出的精神成果,包括知识产权、技术秘密及在特定情况下的公知技术。
如专利权、计算机软件等,都有可能成为合同法律关系的客体。
14,5、合同法律关系的内容,合同约定和法律规定的权利和义务。
也是合同的具体要求,它决定了合同法律关系的性质。
也是联结合同主体的纽带。
权利权利是指合同法律关系主体在法定范围内,按照合同的约定有权按照自己的意志作出某种行为。
权利主体也可要求义务主体作出一定的行为或不作出一定的行为,以实现自己的有关权利。
当权利受到侵害时,有权得到法律保护。
15,合同法律关系的内容,义务务是指合同法律关系主体必须按法律规定或约定承担应负的责任。
义务和权利是相互对应的,相应主体应自觉履行相对应的义务。
否则,义务人应承担相应的法律责任。
16,有关合同法律关系客体的练习题,某建设单位与某水泥厂签订了水泥购销合同,该合同法律关系的客体是物。
某单位为了解决职工住房问题,与某房地产开发商签订了一份购买一栋宿舍楼的合同,该合同法律关系客体是物。
借款合同的合同法律关系客体是指物。
建设工程勘察合同法律关系的客体是指行为。
建设工程施工安装合同的法律关系客体是指行为。
就某知识产权双方达成了购买合同,该合同法律关系的客体是指智力成果。
某单位与某设计院就购买该设计院设计专利签订了合同,此合同法律关系的客体是智力成果。
17,1、委托监理合同法律关系的客体是()。
A.监理工程B.监理服务C.监理规划D.监理投标方案答案:
B,单项选择题,18,1、合同法律关系的客体是合同主体权利与义务所指向的对象,下列可以成为合同法律关系客体的是()。
A.借款合同的货币B.建设工程施工合同中约定的建筑物C.技术转让合同的专利权D.当权利受到侵害时,依法得到法律保护的权利E.双务合同中当事人应承担的义务答案:
ABC,多项选择题,19,
(二)合同法律关系的产生、变更与消灭,1、法律事实的概念2、行为3、事件,20,合同法律关系的产生、变更与消灭,21,1.法律事实的概念能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的客观现象和事实,就是法律事实。
法律事实包括行为和事件。
合同法律关系是不会自然而然地产生的,也不能仅凭法律规范规定就可在当事人之间发生具体的合同法律关系。
只有一定的法律事实存在,才能在当事人之间发生一定的合同法律关系,或使原来的合同法律关系发生变更或消灭。
22,2.行为行为是指法律关系主体有意识的、能够引起法律关系发生变更和消灭的活动,包括作为和不作为两种表现形式。
行为还可分为合法行为和违法行为。
凡符合国家法律规定或为国家法律所认可的行为是合法行为。
凡违反国家法律规定的行为是违法行为。
内容补充:
行政行为和发生法律效力的法院判决、裁定以及仲裁机构发生法律效力的裁决等,也是一种法律事实,也能引起法律关系的发生、变更、消灭。
23,3.事件事件是指不以合同法律关系主体的主观意志为转移而发生的,能够引起合同法律关系产生、变更、消灭的客观现象。
这些客观事件的出现与否,是当事人无法预见和控制的。
事件可分为自然事件和社会事件两种。
自然事件是指由于自然现象所引起的客观事实,如地震、台风等。
社会事件是指由于社会上发生了不以个人意志为转移的、难以预料的重大事变所形成的客观事实,如战争、罢工、禁运等。
无论自然事件还是社会事件,它们的发生都能引起一定的法律后果,即导致合同法律关系的产生或者迫使已经存在的合同法律关系发生变化。
24,熟悉代理关系,
(一)代理的概念和特征
(二)代理的种类(三)无权代理(四)代理关系的终止,25,代理是代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施的、其民事责任由被代理人承担的法律行为。
代理的特征:
1)代理人必须在代理权限范围内实施代理行为2)代理人以被代理人的名义实施代理行为3)代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志4)被代理人对代理行为承担民事责任,
(一)代理的概念和特征,考点,26,以代理权产生依据不同,分为委托代理、法定代理、指定代理。
1委托代理(判别属于委托代理的情况及委托代理的责任承担)委托代理,是基于被代理人对代理人的委托授权行为而产生的代理。
委托代理关系的产生,需要在代理人与被代理人之间存在基础法律关系,如委托合同关系、合伙合同关系、工作隶属关系等。
只有在被代理人对代理人进行授权后,这种委托代理关系才真正建立。
授予代理权的形式可以用书面形式,也可以用口头形式。
如果法律法规规定应当采用书面形式的,则应当采用书面形式。
(二)代理的种类,考点,27,委托代理中应注意的几个问题:
在委托代理中,被代理人所作出的授权行为属于单方的法律行为,仅凭被代理人一方的意思表示,即可以发生授权的法律效力。
被代理人有权随时撤销其授权委托。
代理人也有权随时辞去所受委托。
但代理人辞去委托时,不能给被代理人和善意第三人造成损失,否则应负赔偿责任。
超出授权范围的行为则应当由行为人自己承担。
授权范围不明确,则应当由被代理人(单位)向第三人承担民事责任,代理人负连带责任。
28,2法定代理法定代理是指根据法律的直接规定而产生的代理。
法定代理主要是为维护无行为能力或限制行为能力人的利益而设立的代理方式。
注意:
企业的法定代表人,是法定代理。
3指定代理指定代理,是根据人民法院和有关单位的指定而产生的代理。
指定代理只在没有委托代理人和法定代理人的情况下适用。
在指定代理中,被指定的人称为指定代理人,依法被指定为代理人的,如无特殊原因不得拒绝担任代理人。
29,无权代理是指行为人没有代理权而以他人名义进行民事、经济活动。
无权代理的三种情况:
1)没有代理权而为代理行为;2)超越代理权限为代理行为;3)代理权终止为代理行为。
(三)无权代理,30,无权代理行为在被代理不做否认表示、经被代理人追认情况下,被代理人承担民事责任。
对于无权代理行为,被代理人可以行使追认权或拒绝权,行使追认权后,代理行为有效。
本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不做否认表示的,视为同意。
31,1委托代理关系的终止委托代理关系可因下列原因终止:
代理期间届满或者代理事项完成;被代理人取消委托或代理人辞去委托;代理人死亡或代理人丧失民事行为能力;作为被代理人或者代理人的法人终止。
2指定代理或法定代理关系的终止指定代理或法定代理可因下列原因终止:
被代理人取得或者恢复民事行为能力;被代理人或代理人死亡;指定代理的人民法院或指定单位撤消指定;监护关系消灭。
(四)代理关系的终止,32,1、下列关于代理的表述中,正确的是()。
A.无权代理行为的后果由被代理人决定是否有效B.无权代理在被代理人追认前,“代理人”可以撤销其“代理”行为C.无权代理的法律后果由“代理人”承担D.代理人只能在代理权限内实施代理行为答案:
D,单项选择题,33,2、如果施工单位项目经理由于工作失误导致采购的材料不能按期到货,施工合同没有按期完成,则建设单位可以要求()承担责任。
A.施工单位B.监理单位C.材料供应商D.项目经理答案:
A,单项选择题,34,1、建设工程项目实施过程中,下列行为属于委托代理的有()。
A.项目法人授权工程招标机构为其办理招标事宜B.施工企业法定代表人代表企业参加施工投标C.监理公司的总监理工程师代表公司执行工程监理任务D.项目经理代表施工企业负责具体工程项目的施工管理E.设计单位的设计负责人向施工单位和监理单位进行设计交底答案:
ACDE,多项选择题,35,2、无权代理是指行为人无代理权而以他人名义进行民事、经济活动。
无权代理情况包括()。
A.没有代理权而为代理行为B.超越代理权限为代理行为C.代理权终止为代理行为D.表见代理E.转代理答案:
ABC,多项选择题,36,掌握合同担保,
(一)担保的概念
(二)担保方式(三)保证在建设工程中的应用,37,担保是指当事人根据法律规定或者双方约定,为促使债务人履行债务实现债权人权利的法律制度。
担保通常由当事人双方订立担保合同。
担保合同是被担保合同的从合同,被担保合同是主合同,主合同无效,从合同也无效。
但担保合同另有约定的按照约定。
担保活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则。
担保法是指调整因担保关系而产生的债权债务关系的法律规范的总称。
(一)担保的概念,38,担保法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置、定金。
最常用的担保方式是保证,
(二)担保方式,39,1、保证,
(1)保证的概念和方式保证是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。
保证法律关系至少有三方参加,即保证人、被保证人(债务人)、债权人。
保证合同的当事人是指保证人和债权人。
保证的方式:
一般保证和连带责任保证。
一般保
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