合同纠纷点评法律意见和代理策略Word格式文档下载.docx
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本案的纠纷类型是加盟合同纠纷,但实际是一个关于一方违约,导致合同目的无法实现,对方从而要求解除合同的诉讼。
加盟方因许可方未兑现承诺,即未兑现约定的排他许可,影响合同最终目的的实现,要求解除合同。
1、可争取的权益(诉讼请求)分析
1.1
请求判令解除合作协议。
1.可争取的权益点(诉讼请求)是?
2.可争取本项权益的理由有哪些?
依据《合同法》第94条第4款,你们双方约定如果在你开店区域内另外开单店的也需要经过你的同意,但在你开店区域内已经开有几家单店,并且这些店没有经过你的同意。
因为对方的这个违约行为,致使你开店的根本目的不能实现,所以这个属于法定解除合同的事由。
《合同法》第94条规定,有下列情形之一的,当事人可以解除合同:
当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。
3.争取本项权益的可能性有多大?
50%—80%
4.争取本项权益存在的风险有哪些?
1、首先,你们的合作协议约定对方公司在你开店区域内另外开单店的也需要经过你的同意,因此对方这个行为究竟是否属于违约的情形,存在较大的风险和争议。
2、其次,举证责任部分,你需要提供在该区域开店的具体信息,证明确实对方公司有违约行为。
3、再次,这些区域类开的店是否是对方公司授权加盟的门店,如果这些店是侵权的门店,那么对方公司则没有如你所述的违约行为了。
4、最后,取证的问题,有一定可能这些门面在你起诉对方公司后倒闭或者关门了,那么你就可能面临无法取证的问题。
1.2
请求判令对方返还投资费用和管理费总共9.5万元。
依据《合同法》第九十七条,你解除与对方的合作协议后,可以要求对方返还已支付的投资费用和管理费总共9.5万元。
《合同法》第九十七条:
合同解除后,尚未履行的,终止履行;
已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
1、本项请求建立在前项诉讼请求能够得到支持的前提下。
2、我方需要提供支付投资和管理费的银行转账流水记录等证据。
1.3
请求对方支付违约金475000元。
依据《合同法》第107条、第114条,你们的合作协议中第6条约定,“任何一方违反本合同约定的义务,守约方均有权要求继续履行合同或者向违约方收取不低于合同费用总额50%的违约金”,因此你可以按照协议约定要求对方支付违约金475000元。
《合同法》第107条:
当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《合同法》第114条:
当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
1、此项权益建立在前几项诉请能够得到支持的基础上。
2、对方可能提出答辩,违约金过高,而你的实际损失并没有475000元。
对方可能请求法院降低违约金。
1.4请求判令对方承担本案的诉讼费用.
请求判令对方承担本案的诉讼费用。
根据《人民法院诉讼收费办法》第19条的规定,一审案件的诉讼费用依照以下原则确定:
①败诉方负担。
②双方当事人分担。
人民法院判决当事人部分胜诉、部分败诉的,诉讼费用由人民法院根据双方当事人的责任大小,确定双方当事人分担的比例。
《人民法院诉讼收费办法》第十九条,案件受理费由败诉的当事人负担。
双方都有责任的由双方分担。
1、如果法院判决我方部分胜诉、部分败诉的,诉讼费用由法院根据双方当事人的责任大小,确定双方当事人分担的比例。
2、如果我方败诉的话,诉讼费就只能由我方承担。
因此此项权益是建立在之前的权益基础之上的。
2、客户的“特定要求”回复
律师争取权益最大化的思路及方案可具体查看“可争取的权益(诉讼请求)分析”和“律师代理策略”部分的内容。
3、律师代理策略
一、本案所有的风险都在于对方是否构成违约的情形。
1、证据收集:
目前从你们双方的合作协议上,并没有具体约定对方公司有义务如果在你开店区域内开店必须通知你。
因此之后,我们需要从多个方面收集证据,关于这个方面你们的约定。
如果实在没有书面的约定,建议可以选择录音录像的方式取证。
2、固定证据:
有一定可能这些门面在你起诉对方公司后倒闭或者关门了,那么你就可能面临无法取证的问题。
因此,我们可以选择公证,以证明此区域确实有相类似的门店。
二、我方需要从以下角度考虑整个诉讼中需要证明的事实,一般而言,对于违约诉讼而言,原告方必须对下列事实作出证明:
1、原被告之间存在合法有效的合同关系;
2、被告行为违约;
3、被告的违约行为给原告方造成损失;
4、原告的损失与被告的违约之间存在因果关系。
三、情理论证:
因为本案中,仅从你们的合作协议出发,是你不利的。
如果我方无法提供当时对方公司承诺你开店区域内开店必须通知你的书面证据,那么我们需要从生活情理角度解释该合同订立的目的。
从一般情况角度解释合同,我方订立合同目的就是为了盈利,而一般这个奶茶店的加盟协议必须保证区域内不能有同种的奶茶店,否则我方订立合同目的根本不能达成;
其次,该合作协议属于格式合同,有很多条款是对你方不利,对方公司明显属于优势地位,利用你对该行业经验不足,签订下偏袒对方的合同。
四、与我见面沟通并办理委托手续后,我会教你准备必要的证据,现在对方坚持不肯退还投资费和管理费,因此我方可以向有管辖权的法院起诉,通过诉讼手段争取到我方的合法权益。
在法院立案后,及时与法官沟通案件进程,安排诉前调解或者开庭排期。
点评
可争取的权益点点评:
律师抓住了本案的重点。
本案风险主要集中于许可方是否构成违约。
由于客户提供的信息和证据不是很充分,律师对很多情况根据自己的经验和判断进行了假设,尤其是律师注意到对方仅在口头上承诺了客户在该区域内的独家经营权,以及现实中是否实际存在多家经营的情况进行了分析。
同时,律师也针对客户提出的“经营范围内已有几家单店在营业”这一事实,提出了尽快举证的必要性。
代理策略点评:
代理策略中,对于“违约责任问题”律师一方面在学理上帮助客户普法,较好地回应了当事人的实际关切,有利于当事人更加客观和冷静地判断和接受诉讼中的各种事务。
此外,律师从用户利益最大化出发,提出了情理论证,也就是学理上的合同目的性论证。
因本案是从合作协议看对加盟方可能不利,约定在该区域内另外开店需要经过客户(即加盟方)的同意的证据不一定扎实。
因此,律师提出了在没有书面进行约定或者约定不完整情况下客户的救济方法。
也即,从合同的目的性解释出发,阐明用户合同订立的目的是为了盈利,一般情况下许可方应该保证一定区域内不能有同种加盟商在经营,否则合同的目的不能实现。
因此,无论合同如何约定或者有无约定,从合同目的性出发,或者从情理出发,都应当确认加盟方享有一定区域内的独家经营权。
律师在代理策略中充分考虑了证据不充分的情况,以此进行论证,对客户较为有利。
其次,律师判断,客户所签订的协议通常是格式合同。
按照《合同法》对格式合同的解释,由于格式合同提供格式方有其优势地位,如果因为客户经验不足、签订了对自己不利的格式合同,格式合同中某些条款的解释应该是向有利于接受合同方即加盟方的方向来进行解释。
4、程序介绍
4.1需要收集的证据材料有哪些?
1、合同原件
2、我方身份信息
3、我方支付9.5万元的转账记录
4、该区域所开门面的信息
5、对方的工商信息
4.2大致需要的时间、经历的流程。
一、准备诉讼阶段:
1、详细的前因后果的文字表述及相关证据材料,以及通过当事人希望达到的目标或预期。
2、诉讼各方的身份证件。
3、根据上诉材料,律师出具意见书或策略书
4、当事人或客户采信后,办理委托。
二、立案诉讼阶段:
1、接受委托;
2、收集材料,如不齐全,在收集齐全后准备下一步;
3、起诉(向有管辖权的法院立案庭递交诉状);
4、立案审查(符合立案条件,通知当事人7日内交诉讼费,交费后予以立案);
5、受理后(一般情况下,法院5日内将起诉状副本送达对方当事人,对方当事人15日内进行答辩);
6、通知当事人进行证据交换(可根据当事人申请,做出财产保全裁定,并立即开始执行);
7、排期开庭(提前3日通知当事人开庭时间、地点、承办人);
8、开庭审理(有可能在法庭主持下,双方当事人协议解决纠纷,达成调解协议,制作调解书,双方当事人签收后生效,当事人履行调解书内容或申请执行);
9、未达成调解协议,合议庭合议作出裁决(宣判);
10、同意判决,当事人自动履行裁判文书确定的义务或申请强制执行;
不同意裁判,自送达之日起15日内向上级人民法院提出上诉。
三、执行阶段:
1、客户提供当事人的可执行财产情况;
2、律师在得到线索后,去相应机关查阅并打印(须通过法院);
3、将上述有效信息交由执行局执行。
总结
该律师的代理策略对案情的分析和策略的设计都是比较深入和全面的。
尽管用户提供的信息不是很丰富,但是律师做出了预判和一些建设性的意见。
这篇法律意见总体来说,对事实判断充分,对策略分析到位,专业水平较高。
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