国际私法自学指导书.docx
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国际私法自学指导书
高等学历继续教育
自学指导书
课程名称
:
国际私法
教师姓名
:
所属系所
:
适用专业
:
法学专业
学历层次
:
函授本科
继续教育学院制
《国际私法》自学指导书
编写者:
总学时:
80学时(面授课20学时,自学60学时)
一、课程性质和内容
国际私法学是一门独立的法律学科,是一门理论性和应用性都比较强的部门法学,是法学专业必修课。
国际私法学的核心内容是在国际经济流转和民事往来中发生法律冲突时如何选择法律和适用法律。
围绕这一核心,这一学科分为三大部分展开。
第一部分是国际私法的基础知识和基本理论;第二部分是实务部分,主要阐述在各类经济和民事交往中发生法律冲突时的法律选择规则和应适用的法律;第三部分是国际民事诉讼和国际商事仲裁程序,阐述解决国际民商事争议的途径、方法和步骤。
以冲突规范和法律适用为核心,以基本理论和基本制度为重点,以分析比较为方法,以学以致用为目的,即为本学科的教学任务。
二、学习目的和要求
1.正确认识本门课程的涉外性质,以及以涉外民事关系为调整对象,全面了解课程的体系、结构,对国际私法学形成一个整体的认识。
2.树立以冲突规范,法律适用为核心的观念,并以此观念贯通整个教学或学习过程。
3.掌握本学科的基本概念、基本理论以及有关的法律制度。
具体说来,以我国涉外法律和我国参加的国际公约及国际惯例为依据,从冲突法的理论,我国冲突法的立法及实践等方面,全面掌握各种涉外民事关系准据法确定的原则与理论,使学员通过学习,能全面了解国际私法的原理及学说,并在国际经济流转和民事往来的实践中应用这些理论和法律适用原则。
4.采用理论与实践相结合,理论讲述与案例分析相结合的方法进行教学,旨在培养和提高学生分析问题和解决问题的能力,使学生完成本门课程的学习任务之后,能够解决或知晓如何解决国际经济民事纷争。
三、学习进度表
周次
学习内容
自学学时
1
国际私法概述、国际私法的历史发展
6
2
冲突规范与准据法
6
3
冲突法的一般制度
6
4
国际私法主体与外国人的民事法律地位
6
5
涉外物权的法律适用
6
6
涉外合同之债法律适用的基本制度
6
7
涉外非合同之债的法律适用
6
8
其他财产权益的法律适用
6
9
涉外婚姻与亲权的法律适用
3
10
涉外继承关系的法律适用
3
11
国际民事诉讼与国际上是仲裁程序
3
12
区际法律冲突与区际私法
3
合计
60
四、自学内容与指导
第一章国际私法概述
1.内容:
外民商事法律关系的含义和特点,以及涉外民商事法律冲突的产生、性质和调整方法、国际私法作为法律部门的特点、与相关部门法之间的关系、国际私法的性质、国际私法的渊源。
2.重点:
国际私法的调整对象、国际民商事法律冲突产生的原因及解决办法、国际私法的性质、国际私法的范围和体系。
3.难点:
国际私法的调整对象、性质、范围和体系。
4.思考题
(1)简述国际私法的含义
(2)简述涉外民事关系法律冲突的含义及其产生原因
(3)简述国际私法的调整对象与调整方法
(4)简述国际私法的范围(规范组成)
(5)国际私法渊源的特点及其主要类型
第二章国际私法的历史发展
1.内容:
学习国际私法的历史发展,了解适用外国法的必要性和法律适用的各种基本理论。
2.重点:
十三至十八世纪国际私法学说史、十九世纪国际私法发展史、统一国际私法立法史。
3.难点:
比较各种理论之间的联系与差别;冲突法统一立法。
4.思考题
(1)法则区别说与法律关系本座说在法律选择的方式上有什么区别吗?
(2)有学者认为,最密切联系原则就是对法律关系本座说的继承和发展,你对此有什么看法?
(3)结合国际私法国内立法的发展趋势,你觉得我国在制定国际私法的立法时应采用哪种立法方式?
第三章冲突规范与准据法
1.内容:
熟悉不同冲突规范和连结点在法律适用中的意义,了解为什么在不同的涉外民事法律关系中会选择不同的连结点。
掌握法律选择方法在立法和司法实践中的意义,并分清法律选择方法在立法与司法两个不同层面的作用。
通过对实体问题与程序问题的划分,了解适用外国法的条件和范围。
2.重点:
冲突规范的概念、结构、类型及其作用、连接点、准据法及其确定、先决问题。
3.难点:
连接点、准据法的确定方法、先决问题。
4.思考题
(1)冲突规范在法院处理涉外民商事案件时有何作用?
冲突规范的软化处理有何意义?
(2)应如何评价某海事法院对英国钱利斯案的法律适用?
该海事法院对“合同适用当事人选择的法律”这条冲突规范的理解是否正确?
(3)法院在处理涉外民商事案件时,如何确定准据法?
如何解决区际法律冲突、时际法律冲突和人际法律冲突的?
(4)你如何从现在的立法和实践来看待中国技术进出口公司案中的法律问题?
如何处理合同与侵权竞合的案件?
第四章冲突法的一般制度
1.内容:
反致的含义及其主要类型;各国在反致问题上的理论分歧与立法实践;外国法查明的概念及主要方法、外国法无法查明时的解决方法;公共秩序保留的理论对立。
反致的产生条件;法律规避的性质与效力;外国法错误时用时的救济;公共秩序保留的概念与作用;公共秩序保留的司法运作。
中国在反致问题上的实践做法;法律规避的概念及其构成要件;中国有关法律规避问题的立法规定;中国在外国法查明问题上的立法规定;公共秩序保留的主要立法方式;中国在公共秩序保留问题上的立法规定。
2.重点:
识别、反致、法律规避、公共秩序保留。
3.难点:
识别;反致制度的现实意义、公共秩序保留制度的适用条件。
4.思考题
(1)如何看待国际私法中的反致问题?
(2)在实践中如何认定法律规避的效力?
(3)作为适用外国法的最后一道程序,公共秩序保留应当如何发挥其作用才会不至于影响国际民商事交往的顺利开展?
第五章国际私法主体与外国人的民事法律地位
1.内容:
了解国际私法关系的四种不同主体及其所涉及的主要法律问题,重点掌握如何解决自然人的国籍冲突与住所冲突、法人国籍的确定、国家作为国际私法关系主体的特殊性和外国人民事法律地位的几种不同制度。
2.重点:
外国人的民事法律地位、自然人行为能力的法律冲突与法律适用、外国法人的认可、国家及其财产豁免问题理论主张。
3.难点:
法人国籍与住所的确定;国家及其财产豁免问题的不同理论主张。
4.思考题
(1)国际私法法律关系的主体有哪些?
(2)有关外国人民事法律地位的制度有哪些?
它们相互有何区别?
(3)自然人国籍冲突表现为哪些?
第六章涉外物权的法律适用
1.内容:
了解“物之所在地法原则”在解决物权法律冲突中的地位、作用及其例外;重点掌握物之所在地法的适用范围,我国关于国有化的立场和实践以及信托的法律适用问题。
2.重点:
涉外不动产物权的法律适用,物之所在地法原则的产生与发展;涉外动产物权的法律适用、国有化问题,特别是我国国有化问题的立法与实践。
3.难点:
物之所在地法院则的产生与发展;国有化问题的补偿问题
4.思考题
(1)物之所在地法原则在动产物权以及不动产物权法律适用上的不同发展轨迹表明了什么现象?
(2)如何理解涉外破产宣告效力的普及破产主义与地域破产主义?
第七章涉外合同之债的法律适用的基本制度
1.内容:
涉外合同之债的法律适用的传统理论与制度、涉外合同之债的法律适用的范围和常用涉外合同之债的法律适用与我国立法。
2.重点:
涉外合同指摘的法律适用基本原则、涉外合同之债的法律适用范围,整体法与分割法。
3.难点:
特征性履行、国际投资合同法律适用。
4.思考题
(1)如何理解“合同准据法”与“合同自体法”的关系?
(2)如何理解合同法律适用的“同一制”与“区别制”?
(3)对意思自治原则在具体运用的时候所出现的一些问题,有些学者认为这是对意思自治原则适用的限制,你怎么看待这个问题?
(4)如何理解两大法系在对最密切联系原则的具体应用上所采用的不同方法?
(5)如何理解合同法律适用领域中的“强制规则”问题?
(6)如何协调1980年《联合国国际货物销售合同公约》与我国1999年《中华人民共和国合同法》的适用?
第八章涉外非合同之债的法律适用
1.内容:
掌握非合同之债在法律适用上的一般制度和基本理论;了解不当得利、无因管理以及目前国际上常见的特殊侵权行为的法律适用问题,重点掌握我国关于涉外合同的法律适用的理论与实践。
2.重点:
侵权行为法律适用理论的发展、特殊侵权行为法律适用的特点。
3.难点:
侵权行为法律适用理论的发展。
4.思考题
(1)如何理解涉外侵权行为之债法律适用规则的最新发展?
(2)如何理解中国在涉外侵权行为之债法律适用上的的立法规定?
(3)如何看待特殊涉外侵权行为法律适用的产生与发展?
第九章其他财产权益的法律适用
1.内容:
了解跨国破产的法律问题、票据的法律适用和知识产权的法律适用。
2.重点:
涉外破产宣告的域外效力、破产的法律适用、票据关系的法律适用、知识产权法律冲突调整的特点。
3.难点:
涉外破产宣告的域外效力、票据关系的法律适用以及知识产权法律冲突调整的特点。
4.思考题
(1)涉外破产宣告的域外效力如何?
(2)知识产权法律冲突调整的特点。
第十章涉外婚姻与亲权的法律适用
1.内容:
重点掌握我国关于结婚、离婚、收养、监护和扶养的法律适用的立法和司法实践;了解各种涉外婚姻家庭关系的法律适用的主要理论和基本制度。
2.重点:
婚姻实质要件和形式要件的法律适用、涉外离婚管辖权及其法律适用。
3.难点:
夫妻人身关系和夫妻财产关系的法律适用。
4.思考题
(1)国际私法中对结婚的实质要件和形式要件的准据法如何确定?
我国对涉外结婚的什么?
(2)各国在涉外离婚法律适用上有哪些不同规定?
(3)我国的如何处理涉外夫妻关系和涉外收养、监护的法律适用问题?
第十一章涉外继承关系的法律适用
1.内容:
掌握涉外法定继承的法律适用,通过学习具备处理涉外继承案件的分析和解决问题的能力。
2.重点:
遗嘱能力的法律适用、遗嘱方式的法律适用。
3.难点:
区别制和同一制。
4.思考题
(1)试述确定涉外法定继承准据法的原则。
(2)试述我国关于涉外法定继承法律适用的原则。
(3)各国对无人继承财产处理的原则是什么?
第十二章国际民事诉讼与国际商事仲裁程序
1.内容:
掌握涉外案件管辖权的确定依据,司法协助的实施和拒绝,国际商事仲裁协议的效力与仲裁裁决的承认与执行,我国民事诉讼法与仲裁法的有关规定。
2.重点:
国际民事诉讼的管辖权制度、国际私法协助、外国法院判决的承认与执行。
3.难点:
我国关于民事管辖权的规定:
一般管辖、特殊管辖、协议管辖、专属管辖等。
4.思考题
(1)如何看待国际民事诉讼法与国际私法的关系?
(2)如何在司法实践中承认并执行外国法院的判决?
在什么样的条件下可以拒绝承认并执行?
(3)如何理解仲裁条款的独立性?
(4)国际商事仲裁程序的法律适用与国际民事诉讼程序的法律适用有何异同?
(5)如何理解拒绝承认和执行外国仲裁裁决的理由?
第十三章区际法律冲突与区际私法
1.内容:
了解符合法域国家的法律体系;理解区及法律冲突产生的原因及解决办法;重点掌握我国区际法律冲突的产生原因及发展趋势。
2.重点:
区际法律冲突及其解决、中国区际法律冲突的特点及解决原则和途径。
3.难点:
区际法律冲突与宪法的关系。
4.思考题
(1)法域的定义及其特点。
(2)区际私法的定义及其特点。
(3)区际法律冲突的解决途径。
(4)中国区际法律冲突的产生原因与特点。
(5)中国区际法律冲突的解决。
(6)中国区际司法协助的产生与特点。
五、作业题(面授时上交)
(一)单项选择题(每题10分,共20分)
1、“侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法”中“侵权行为地”属于()
A、范围B、适用法
C、连结点D、准据法
2、以下不属于受萨维尼学说的方法论影响产生的学说是()
A、连接关系聚集地说B、最密切联系说
C、既得权说D、法律关系重心说
3、在关于特定物的买卖合同中,该特定物的所有权是否于合同成立时即转移给买主,一般认为应适用()
A、合同准据法B、买者属人法
C、物之所在地法D、合同缔结地法
4、从西汉到明末,外国人在我国的民事法律地位处于()
A、排外时期B、合理待遇时期
C、特权时期D、平等待遇时期
5、有关外国人的民事法律地位,奴隶社会时期采取()
A、相互待遇B、平等待遇
C、敌视待遇D、差别待遇
6、下列情形不构成涉外民事法律关系的是()
A、主体一方是外国法人B、争议标的为外国不动产
C、外国主体在国内实施暴力犯罪D、主体双方皆为无国籍人
7、有关属人法的连结点,大陆法国家主要采用()
A、出生地B、居所地
C、住所地D、国籍
8、促使反致问题在国际私法中得到广泛讨论并在立法中开始采用的是()
A、安利斯案B、奥格登诉奥格登案
C、鲍富莱诉贝斯柯案D、福果继承案
9、美国法院在不能查明的外国法为非普通法系国家的法律时,采取的做法是()
A、驳回当事人的诉讼请求或抗辩B、直接适用国内法
C、适用与本应适用的外国法相似的法律D、适用一般法理
10、我国立法规定,有双重或多重国籍的外国人,其本国法确定为()
A、其最后取得国籍的国家的法律B、其惯常居住地的国家的法律
C、其有住所或者有最密切联系的国家的法律D、其有住所的国家的法律
11、对于外国人认许的程序,最先提出“特别认许程序”的是()
A、库恩B、孟西尼
C、巴托鲁斯D、劳伦特
12、萨维尼提出“法律关系本座说”的著作是()
A、《法律冲突论》B、《现代罗马法体系》
C、《冲突法论文集》D、《法律选择过程机制》
13、我国《海商法》规定,船舶所有权的取得,适用()
A、船舶所在地法律B、船舶所有人国籍国法律
C、取得行为发生地法律D、船旗国法律
14、认为破产实际上属一般的强制执行程序的是()
A、普及破产法律B、折衷主义
C、地域破产主义D、以上皆不是
15、以下表述中错误的是()
A、我国参加《巴黎公约》时作了保留声明
B、最惠国待遇是《巴黎公约》规定的一项基本原则
C、《巴黎公约》没有给缔约国制定统一的专利法
D、《巴黎公约》规定了优先权原则
16、《匈牙利国际私法》规定:
“对发明者或其利益继承人的保护,适用专利证书发出国或专利申请地国法”,这体现了()
A、行为地法律说B、被请求保护国说
C、专利授予国法说D、综合适用法律说
17、根据《巴黎公约》的规定,实用新型的优先权期限是()
A、二年B、三年
C、6个月D、12个月
18、最早提出意思自治原则的是()
A、巴托鲁斯B、杜摩兰
C、孟西尼D、萨维尼
19、最早提出意思自治原则的是()
A、巴托鲁斯B、杜摩兰
C、孟西尼D、萨维尼
20、最早出现的票据是()
A、本票B、汇票
C、支票D、银票
(二)多项选择题(每题2分,共12分)
1、孟西尼认为国际私法的三个基本原则是()
A、国籍原则B、主权原则
C、公共程序原则D、最密切联系原则
E、意思自治原则
2、合同当事人选择的法律,可以是()
A、程序法B、中国法
C、冲突规范D、香港法
E、外国法
3、司法协助包括()
A、协助送达诉讼文书B、协助调查取证
C、协助开庭审判D、协助执行裁决
E、协助执行判决
4、排除适用外国法后的法律适用一般采用()
A、最密切联系原则B、意思自治原则
C、直接规定适用内国法D、拒绝审查原则
E、虽然规定了适用内国法,但附加一定限制
5、主张以缔约地法为合同准据法的理由主要是()
A、适用缔约地法易于预见,因而有利于交易安全
B、缔约地法易于查明
C、当事人大多希望适用缔约地法
D、合同当事人负有服从缔约地法律的义务
E、争议受理地大多为合同缔约地
6、在国际商业贷款协议中,当事人可选择适用跟协议有某种联系的国家的法律,如()
A、协议缔结地法B、当事人所属国法
C、集资地法D、偿付地法
E、债券发行地法
(三)简答题(每题10分,共30分)
1、简述法律的时际冲突产生的情况。
2、简述公共秩序的立法方式。
3、简述自然人国籍在国际私法上的意义。
(四)论述题(共18分)
1、试论夫妻财产制的法律适用。
(五)案例分析题(每题10分,共20分)
1、假设:
台湾公民某甲(未婚无子)于20世纪80年代回大陆期间收养一大陆儿童乙,办理了收养手续,并进行了户籍登记,后某甲发现乙患有先天性心脏病,遂主张乙的父母亲未告知其详情,因而收养关系不成立,并提起诉讼。
(1)该收养关系是否合法有效?
(2)该案如何处理?
(3)收养成立的要件,在国际私法上有哪些主张?
2、假设:
香港A公司与广州B公司合作投资C公司,由香港D银行贷款给A公司。
后双方发生纠纷,原告因多次要求被告还贷不成,遂向广州市中级人民法院起诉,被告应诉。
(1)广州市人民法院是否有管辖权?
为什么?
(2)假设本案中双方当事人协议适用中国法律,可否?
为什么?
(3)假设本案中贷款合同的内容与我国法律不符,但遵从国际惯例,应如何处理?
六、指定教材及主要参考书
指定教材:
国际私法,北京大学出版社,李双元主编
主要参考书:
1.中国国际私法通论,中国社会科学院出版社,李双元主编
2.国际私法教学参考资料选编(上、下),武汉大学出版社,韩德培主编
3.国国际私法理论与立法,中国法制出版社,于飞主编
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