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自考法理学论述
论述
社会主义法治的基本要求是:
有法可依、有法必依、执法必严、违法必究。
(1)有法可依是实行社会主义法治的基本要求之一。
这是做到依法治国、依法办事的前提。
(2)有法必依是普遍的守法原则,是实行社会主义法的中心环节,也是社会主义法治的基本要求之一。
(3)执法必严是指执法机关和执法人员执行法律时必须做到一丝不苟,依法办事,处理公务,办理案件都要有法律上的依据,并且符合法律规定的程序。
(4)违法必究是指凡是违法行为都要受到法律的追究和制裁,不允许任何人或组织享有凌驾于法律之上的特权,坚持公民在法律上一律平等的原则。
法学的产生的条件主要有两个:
首先,要有法律现象的材料的一定积累;其次要有专门从事研究法律现象的法学家阶层。
法理学在法学体系中的地位。
(1)法理学与部门法学的关系是“一般”与“特殊”的关系。
法理学不是研究法的个别性问题的学科,二十研究法的一般问题的一般理论。
法理学的材料来源是通过对所有部门法材料进行高度抽象概括获得。
它既提供了研究部门法学的立场、观点和方法,同时阐述了基本的概念、基本原理和基本知识,对部门法具有指导意义。
(2)法理学与法制史、法律思想史的关系是“论”与“史”的关系。
法律制度史研究法律制度的发展历史,法律思想史研究法律思想、学说的发展历史,它们从制度和学说两方面来说明法律这种特殊的社会现象的历史发展,为法理学的研究提供了可靠的一。
法理学的一般概念、丁一和原理都是从法律制度史和法律思想史即部门法提供的材料中科学抽象概括出来的。
5、社会调整的分类。
从人们对社会关系的调整的发展过程来看,社会调整可以划分为两大类,即个别性调整和规范性调整。
(1)个别性调整是最早发展起来的社会调整。
它是按照针对具体人、具体事所确定的行为方式,对人们的行为进行的一次性调整。
(2)规范性调整就是针对某一类主体、某一类情况而使用
一般行为规则进行的重复性的调整。
6、个别性调整的优缺点。
个别性调整是最早发展起来的社会调整。
它是按照针对具体人、具体事所确定的行为方式,对人们的行为进行的一次性调整。
比如产品交换,最初只是偶然的个别现象,于是就表现为根本性调整的方式。
个别性调整的优点是能够针对具体人、具体事作出具体的处理。
能够充分考虑个别情况的具体特点。
它的缺点是带有一定的偶然性和任意性,不能形成普遍、稳定的秩序。
7、规范性调整的优缺点。
规范性调整就是针对某一类主体、某一类情况而使用一般行为规则进行的重复性的调整。
一般说,规范性调整是在总结个别性调整经验的基础上发展起来的,是社会调整的高级阶段。
比如,当产品交换发展为经常的、普遍的现象时,便逐渐形成一种为人们普遍遵守的交换方式,这种普遍适应的交换方式就是规范性调整。
规范性调整的优点是它为某一类社会关系提供了行为模式,使人们摆脱了偶然性和任意性,而有利于形成稳定的秩序。
规范性调整的缺点是,它无法充分考虑每一个具体主体或具体情况的特点,提出符合每一个具体主体或具体情况的处理方案。
8、社会调整的一般规律性。
(1)在每一个社会都存在一定的社会调整,缺乏社会调整就会导致社会系统的无组织性,社会调整过多,又容易导致社会系统缺乏活力。
社会调整的性质、方式和繁简程度,取决于多种因素的影响,有社会经济基础的需要,有文化传统的影响,但是归根到底物质生产方式是社会调整的决定因素。
(2)社会调整的发展过程,一般是由自发到自觉,由个别到一般,由浑一到分化。
具体来说,就是由自发的个别性调整发展到自觉的规范性调整。
(3)社会调整发展过程中,社会性的比重呈增长趋势。
随着生产力的发展,社会生活日益复杂化,社会调整越来越摆脱了自然的因素,而同人们和集体在一定历史条件下所具有的社会自由和责任相联系。
9、原始社会的习惯与法的区别。
(1)原始社会的习惯和法所反映的社会关系不同。
原始社会的习惯反映原始社会的平等、没有阶级的社会关系,因此,原始习惯不带有阶级性;法是社会发展到阶级社会以后产生的社会规范,它恰恰反映了阶级社会的社会关系,法是具有阶级性的。
(2)原始社会的习惯与法反映的意志不同。
原始社会的习惯反映着氏族部落全体成员的共同利益和意志;而法则反映在政治、经济上占有统治地位的阶级的意志。
(3)原始社会的习惯与法所形成的方式不同。
原始社会的习惯是由代表氏族或部落全体成员利益的自治组织,整个氏族社会以舆论或其他形式形成的;而法则是由国家这个统治阶级实行阶级统治的组织知道或认可的。
(4)原始社会的习惯与法所保证实施的力量不同。
原始社会的习惯是靠传统、习惯的力量和整个社会的影响来保证实施的;而法的实施则必须有国家强制力的保证。
(5)原始社会的习惯与法所生效的范围不同。
原始社会的习惯限于在有血猿关系的本氏族、本部落内生效,而无论他们在哪个地区;而法则是在国家主权所及的领域内生效。
这一点也反映出法与国家的内在联系,因为国家正是按照地域来划分居民的。
10、法具有哪些属性?
(1)规范性;
(2)国家强制性;(3)阶级意志性;(4)物质制约性。
12、法的三层本质分别指什么?
(1)法的第一层本质,就是法是被奉为法律的统治阶级的意志。
把国家意志改为统治阶级意志就揭示了法的阶级本质。
统治阶级的意志是共同的、抽象的,而不是个别人的意志,也不是全体统治阶级成员意志的简单相加。
(2)法的第二层本质,就是法律通过确认权利和义务来体现统治阶级的意志。
换句话说,统治阶级将符合他们利益的权利和义务规定在法律中,以体现他们的意志并确保他们利益。
(3)法的第三层本质,也就是法的深层本质。
法律的权利和义务的内容是由统治阶级的物质生活条件决定的。
法律是历史发展到一定阶段产生的社会上层建筑,它的性质、内容取决于一定社会物质生活条件的客观需要,其中特别是一定经济关系和所有制关系发展的需要。
13、法的价值的特性。
法的价值有两方面的特性:
一是客观性;一是主体性。
法的价值的客观性是指法对主体的积极意义,不论该主体是否认识到,都是客观存在的;法的价值的主体性是指法或同一法律制度对不同的主体或不同时间、地点的同一主体的价值是不同的。
由此有引发出法的价值的变异性、多维性。
14、法的工具性价值具体包括哪些价值?
法的工具性价值包括:
(1)确认性价值;
(2)分配性价值;
(3)衡量性价值;(4)保护价值;(5)认识性价值。
15、法的阶级统治职能和社会公共职能之间的关系。
首先,法的这两种职能是内在统一的。
一个具体的法律规范既执行阶级统治职能,又执行社会公共职能,只是有所侧重。
一部分法律规范主要执行社会公共职能,如交通法规、食品卫生法规等;有一部分法律规范主要是维护统治阶级。
因为在存在国家与法的历史条件下,执行社会公共职能恰恰是维护一定的阶级统治所需要的;而没有一定的政治统治,也谈不上执行社会公共职能。
其次,一个国家或地区的全部法律规范也是内在统一的。
从全部法律规范的整体看,法律规范既有阶级性,又有社会性,二者不能截然分开。
不应该把作为整体的一国或一个地区的法律规范截然分成为一部分只有阶级性的法律规范和一部分只有社会性的法律规范。
最后,法的阶级性和法的社会性并不是互不相容。
法来自一定的社会关系、社会秩序,服务于一定的社会关系、社会秩序。
法的社会性反映着一定的阶级性,它所服务的社会关系、社会秩序总是对一定阶级有利的社会关系和社会秩序。
16、法与利益之间的关系。
(一)利益决定着法的形成和发展
(1)社会利益的分化导致法的产生。
法是随着阶级的分化,逐渐出现了各对立阶级的利益,原来的社会规范已不能适应社会利益出现阶级分化的状况,而与国家权力相伴而生,或由原来某些规范变化而来的。
(2)统治阶级的共同利益决定着法的存在和本质。
在社会发生阶级分化的情况下,社会中占统治地位的个人,必须以国家意志即法律的一般表现形式来实现自己的意志。
与统治阶级的共同利益相冲突的属于统治阶级的单个人的利益是被舍弃的。
(3)利益的发展、变化决定着法的发展、变化。
社会是不断发展、变化的,社会中的各种利益也在不断地发展变化,法是稳定的社会调整系统,但社会上各种利益发生变化,新利益的出现、旧利益的消失,或迟或早会引起法发生相应的发展、变化。
(二)法对利益的形成、实现和发展有能动的反作用
(1)法能促进一定利益的形成和发展。
法本身不能创造利益,但在具备一定客观条件下,可以促进一定利益的形成和发展。
(2)法可以阻碍一定利益的形成和发展。
对统治阶级的共
同利益和各种利益关系认识得不及时,不正确,也会使法对统治阶级共同利益的形成和发展产生阻碍作用。
(3)法是协调和实现利益的有效手段。
制定法律、法规的过程中,实际上是认识各种利益、在统治阶级共同利益的基础上协调各种利益的过程。
法律、法规为各种利益的协调、分配提供了一般的原则和标准,在法的实施、适用过程中,实际上是使这些原则和标准转化为人们的行为,实现已协调好的利益的过程。
所以,利益问题在法的创制和实现中占有极其重要的地位。
认识各种利益是法的创制的初始点,在维护统治阶级根本利益的前提下,对各种利益作出取舍和协调,是做好法的创制工作的关键;利益是法的实现的动力和归宿,法的实现是法所体现和保护的利益的实现。
17、法的历史类型的划分种类。
人类历史上先后出现四种不同类型的法,即奴隶制法、封建制法、资本主义法和社会主义法。
前三种类型的法都建立在以生产资料私有制为核心的生产关系基础上,体现了剥削阶级的意志。
18、勒内•达维按照什么标准将各国法律划分为三大法系?
勒内•达维划分法系的标准是:
一,技术标准,如词汇、概念、渊源等的不同;二,政治、经济和哲学原则的不同。
按照这两个标准,他把当代各国法律划分为大陆法系、英美法系和社会主义法系。
19、社会主义法得以产生的前提条件是什么?
无产阶级及其领导下的广大人民要把自己的意志用法律的形式固定下来,就必须首先取得国家政权,这是社会主义法得以产生的前提条件。
革命的根本问题就是国家政权问题。
如果没有掌握政权,法律就会是一纸空文。
20、试述社会主义法产生的一般规律。
(1)无产阶级取得政权是社会主义法得以产生的前提条件。
(2)社会主义法是在摧毁旧法体系的基础上产生的。
(3)人民群众参加了社会主义法的创建。
21、中国社会主义法产生的特点。
(1)民主革命时期革命根据地的法是中国社会主义法的雏形。
(2)中国社会主义法是在彻底废除旧法的基础上产生的。
(3)中国社会主义法是革命根据地的法和解放初期新民主主义法的继续和发展。
22、“一国两制”构想的主要内容。
“一国两制”是指在一个中国的前提下,国家的主体坚持社会主义制度,香港、澳门、台湾保持原有的资本主义制度长期不变,按照这个原则来推行祖国和平统一大业的完成。
香港和澳门回归后,香港和澳门现行的社会、经济制度不变,法律基本不变,生活方式不变,它们在国际经济上的地位也不变,可以同其他国家和地位保持和发展经济关系,中央政府除了派军队以外,不向香港政府和澳门政府派出干部,对他们的这一政策50年不变。
完全相信香港的中国人和澳门的中国人能够治理好香港和澳门。
港人治港和澳人治澳必须由爱国者为主体的港人和澳人来治理。
爱国者的标准是尊重自己的民族,诚心诚意拥护祖国恢复行使对香港和澳门的主权,不损害香港的繁荣和稳定。
23、“一国两制”的含义及本质。
(1)实现祖国统一,即以一个国家、一个中国为前提。
在国际上代表中国的只能是中华人民共和国,而香港、澳门和台湾只能是中国的组成部分;
(2)在中国主权范围内实行社会主义和资本主义两种制度并存的局面,中国的主体部分实行的是共产党领导下的具有中国特色的社会主义制度不变,港、澳、台回归祖国后,根部不同的情况,是向高度自治,原有的社会、经济制度和生活
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