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美国与中国期货市场法律监管之比较
美国与中国期货市场法律监管之比较
吴庆宝最高人民法院
美国证券期货监管的主要目的是内情买卖和市场操纵等违法立功行为。
1997年至2000年,美国股票和证券监管机构——证券监管委员会(SEC)对违规案件的罚没款项为1.19亿美元,其中1071万美元未追缴入库;而期货市场的监管机构——商品期货管理委员会(CFTC)的罚没款项达1.78亿美元,其中2492万美元未追缴入库,未追缴入库款项算计达3563万美元。
2000年,SEC接手处置了36个民事案件,触及与112个集体相关的内情买卖。
可以说,美国证券期货市场监管部门为美国经济和金融衍生业的开展给予了重要保证。
美国证券管理委员会(SEC)和美国商品期货买卖委员会(CFTC)所触及的市场有一个共同特点,即假设是资产、股票现货市场,甘愿冒风险违法的相对少,但假设是金融衍生品、期货、期权市场的话,由于其保证金杠杆作用,获取合法利润的违规、违法者数量就很大,这也是衍生品市场监管重要性的缘由所在。
一、商品期货管理委员会(CFTC)的主要职责
CFTC在纽约、芝加哥设有办事处,芝加哥办事处设有5个部门,包括行政部、执行部(35人,查处虚伪广告和欺诈行为)、合约市场部(监管买卖厅行为及客户)、审计部(资金状况、资金要求)、经济部(25人,一半人监管行情、剖析行情、剖析数据,另一半人管理日常报表、大户报告制度、头寸限制等)。
他们的日常任务主要是,向办事处担任人和华盛顿总部汇报相关的任务,每周一次。
与CFTC不同,SEC聘用了很多律师,任务作风多半是搬法律条条,主要缘由是违规案子很多,需求很多律师起诉、上法庭,按法规将违规者逍遥法外。
而CFTC那么聘用很多经济学家,办事作风是掌握市场运作,由于他们要提早发觉违规事情的苗头,并将其消灭在萌芽形状,这就愈加需求剖析市场状况,掌握市场运作规律。
CFTC的基转义务是,提早发觉那些存在人为操纵和违规行为要挟的状况。
为了完成这一基转义务,CFTC采取的基本手腕是每天监控大户买卖活动、重要的价钱关系以及在延续监管潜在的市场效果进程中所发作的相关供求要素变化。
为什么CFTC可以把违规行为和市场风险等事故消灭在萌芽形状?
他们有三个主要手腕:
一是日常大户报告制度和头寸限制;二是市场信息,包括期货市场方面的买卖量和空盘量、现货市场的仓双数量、可交割数量及经济环境方面的开展趋向等,会员公司的买卖习气、买卖手法、买卖技巧、客户买卖的习气和买卖手法等;三是对比剖析,对买卖所和经纪公司上报的信息和数据停止对比剖析,及早发现破绽和效果。
CFTC可以针对这些方面采取举动:
一是向买卖所了解、核实状况;二是直接向买卖者了解状况;三是在了解和核实状况的基础上,向买卖所或会员公司及客户提问;四是继续关注一些效果的情势开展,关于回答以下效果有疑点的,告知被调查对象提供进一步的说明资料,关于发现的效果,要及时责令纠正。
在CFTC了解和核实状况阶段,相关的一切信息外界都不能够失掉,由于法律明白规则,泄露秘密要负法律责任。
在严厉的保密制度下,对每个触及调查的人员都是极大的约束,CFTC的管理人员从未发作过泄密事情,即使是旧事媒体有相关报道,CFTC也会坚持缄默。
在买卖所层面上的保密状况也相似,确保不对市场发生影响或震荡。
二、关于期货市场的功用
在美国,假设一个新合约上市后买卖状况不是很理想,出现这种状况,买卖所会首先审查该合约的设计能否有什么缺陷,假设不是这方面的缘由,就会审查是不是市场推行的力度不够,假设市场推行做了,就会剖析是不是由于政府或政策的缘由所惹起的。
假设这一种类是遭到了政策的暂时性限制,就是说政策有能够在一定的时间内失掉调整,那么买卖所就会保管这一种类;假设这些能够性都被扫除了,买卖所就会思索完毕该合约的买卖,进入退市顺序。
合约失败的缘由很多,不能混为一谈,但有一点是很清楚的,就是失败的合约一定是有多方面的缺陷。
最近的25年中,美国的期货买卖所共推出了超越500种的合约,但只要大约10%的种类可以最终被保管上去。
一个成功的期货合约首先需求一个庞大的潜在的现货市场,现货价钱动摇较大,很容易取得与这一现货商品有关的信息,好的合约说明书,适当的保证金水平、交割月份、涨跌停板限额和市场活动性。
合约设计中最需求留意的是一定要防止构成清楚有利于多空任何一方的状况;同时要有完善、实在可行的规那么能确保合约不会被操纵。
在美国,3个月的欧洲美元期货合约和10年期国债合约异样都很生动,所以,交割期的长短似乎并不是一个影响合约生动水平的主要要素。
关键还是要看它能否契合市场的要求。
在谷物市场上,套期保值者的比例大约占到60%—70%;在其他(金融期货等)市场上这一比例大约是1/3。
对美国的期货市场来说,仅仅从持仓的角度来剖析其市场构成是没有代表性的。
由于在美国的期货市场中,还有一局部买卖者买卖量很大但历来不持仓过夜,这就是被称做抢帽子者的买卖者。
抢帽子者的买卖量约占谷物市场全部成交量的50%—70%,占其他市场成交量的30%—50%,这局部买卖者在生动买卖上所起的作用应该失掉充沛的思索。
CFTC或许买卖所对上市其他国度相关性很强的期货种类,比如中国的股票指数,就没有这种限制。
但是买卖所与买卖所之间也能够达成某种协议或默契,较少出现这种现象。
虽然美国的买卖所曾一度上市日本等国外的股票指数期货,日本的买卖所也曾一度上市美国等国度的股票指数期货,但是最终都不是很成功。
目前,我国期货业内仍有为数不少的人还停留在期货市场发现价钱和规避价钱风险的功用看法上。
虽说这种看法是正确的,但却是不片面的。
这种关于期货市场功用的复杂表述,不利于我们拓展视野,发明更多的期货市场新种类,以顺应不时变化和日益开展的金融衍生品买卖的需求。
从上个世纪80年代以来,新的金融工具便不时发生。
在理想生活中,人们已不满足仅仅防止价钱风险,也不满足仅仅应用期货市场发现价钱。
人们还关心气候变化、自然灾祸带来的商业风险,关心一切最新迷信研讨效果或正在研讨中的科研项目,抵消费和市场的影响。
美国芝加哥商业买卖所早已末尾买卖与气候条件相关的金融衍生品。
一些美国金融公司已经过柜台买卖方式向那些受气候条件影响较大的企业出售这种期货合约。
未来还能够出现与农作物生临时内的日照天数、降雨量等相关的金融工具。
期货市场依然可以逃避风险,但不只仅是逃避价钱风险。
据估量,美国经济中,20%的局部直接遭到天气的影响,企业的运营支出能够会由于某年夏天比普通年份更热或冬天比预期的更冷而遭到不利影响。
因此,电力供应商和公用事业单位的支出能够因天气变化而遭到损失,由于一个比拟凉爽的夏天会招致消费者对空调需求的增加,而一个暖和的冬天那么会增加消费者的取暖需求。
电力供应商于凉爽的夏天或暖和的冬天所发作的损失,并不是由于电力价钱变化惹起的,而主要原因于电力用量缺乏。
因此,电力供应商参与期货市场从事套期保值业务,逃避的主要是预料不到的天气动摇而不是电力价钱变化所带来的风险。
一些金融衍生品买卖,也不再具有发现价钱的功用。
像芝加哥商品买卖所的天气期货,它发现的就不是天气价钱,而是未来天气的温度变化。
假设日照天数、降雨量等金融工具果真推出的话,他们发现的也不是价钱,而依然是未来的天气状况。
美国人在讨论思想期货方面也走得很远,与此相关的是,某项迷信研讨、甚至总统大选等都可以经过时货买卖方式,让更多的人参与,并结合各种条件的变化,经过竞争而构成一个市场的主流意见。
实践上,这仍是一种预测功用,只是它不再预测价钱,而这种预测结果,会对社会上某些人或某些公司的经济利益发生较大的影响。
显然,这种衍生工具与发现价钱没有任何直接关系。
三、关于期货市场的高度诚信
期货市场不同于由厂商和消费者组成的普通产品市场。
它是一个地下的金融衍生市场,由多个不同的利益主体:
投资者、金融中介机构、期货买卖所等自我管理机构和政府监管部门共同构成。
而且,这个市场的运转及其变化会敏感地触及整个国民经济的每一根神经,关于经济、金融、政治乃至社会动摇会发生普通产品市场指日可待的影响力。
从美国的状况看,其期货市场阅历了150多年的开展,树立了比拟完善的信誉体系。
信誉买卖十分普遍,缺乏信誉记载或信誉记载很差的企业很难在业界生活和开展,而信誉记载差的团体在信誉消费、求职等诸多方面都会遭到很大制约。
我国期货市场在全社会信誉体系没有完全树立之前,率先在全行业内实施了信誉原那么,但在我国期市开展进程中仍有少数投资者缺乏诚信观念。
其主要表现是一般投资者由于对期货市场的风险看法缺乏,只能赢不能亏,盈余时就告状,甚至扰乱国度机关的正常任务次第;一般投资者甚至操纵市场、联手逼仓,使市场中小客户遭到极大的损伤。
从我国的实践状况来看,投资者的诚信观念是期货市场信誉体系树立中最重要的效果。
一方面,要经过各种制度和法规的完善,构成对虚伪行为的强力制约;另一方面,在以后更为紧迫的是培育威望的资信评价机构,树立各种信誉评价目的,不只使市场参与者在争取市场信誉方面有明白的努力方向和详细目的,也使老实守信的市场行为失掉应有的效益报答。
由此,逐渐构成市场参与者对信誉效果的高度注重,使其可以真正视信誉为生命和可继续开展的基本保证。
有了这样的气氛,市场的公允和效率才干得以完成。
期货业协会作为自律组织,在信誉体系中的角色是十分重要的。
如今期货业协会树立了信誉数据库系统,对从业人员的资料停止录入,惹起业界剧烈关注。
这说明市场对这方面的需求是很迫切的,对每个投资者来说,树立诚信为本看法,视诚信为最大财富是十分紧迫的义务。
市场经济的实质就是信誉经济,期货市场作为市场经济体系中不可或缺的一局部,老实信誉尤为重要。
老实信誉主要是针对参与期货买卖的各方而言,即期货买卖的各方必需要老实,讲信誉,不得有欺诈行为,不得私自违约或许毁约。
关于期货市场来说,有期货买卖所和期货经纪公司担任担保期货合约的实行,但欺诈和违约是期货市场上危害严重的行为,假设买卖者出现大面积违约风险,买卖所和经纪公司也难以承当履约责任,其形成的危害比现货市场的违约更严重。
因此,老实信誉对期货买卖活动有特殊的意义。
四、期货市场健全的监管体系
CFTC与买卖所的关系:
一方面,CFTC与买卖所所触及的任务各有分工,各自有其任务职责,他们有自己的数据和资料依据,剖析效果的方法不同,观察事情的角度不同,监管层次也不同。
但是,CFTC最常用的手腕是对比剖析方法,比买卖所掌握的状况更片面。
关于买卖状况和市场状况来说,买卖所和CFTC掌握的状况基本上差不多。
CFTC基本上对每个会员公司的基本状况都了如指掌,例如,该公司的运营方式、运营作风、是套期保值类的公司还是投机类的公司、其现货运营状况如何等;他们还了解和掌握买卖大户的各种状况,市场上哪些是大户套期保值账户,哪些是大户投机账户,他们自称十分清楚。
另一方面,CFTC与买卖所所做的事情又有许多中央是相反的,由于他们的基本监管目的是一样的,那就是要把风险事情消灭在发作之前。
当然,买卖所侧重于日常监管,而CFTC侧重于发现风险苗头,或是人为操纵的苗头,或是违规行为的苗头号。
买卖所侧重于日常监管的意思并不是说等到CFTC发现效果了,买卖所还未看法到效果所在;CFTC侧重于微观监管的意思也不是说往常对买卖所的运作漠不关心,他们的经济部每天有专人对买卖所日常数据停止剖析,还经常把当天的各种数据与前一天、或其它同期时间的买卖状况对比,对发现的行情变化、市场供求变化等缘由停止综合剖析,找出合理的理由。
可以这样说,假设日常监管任务作好了,就有助于发现异常状况,发现风险或违规苗头。
反过去说,假设要想发现异常状况或违规苗头,就离不开日常监管。
他们掌握的分寸是,只需没有异常状况或违规苗头,一线监管权就在买卖所;一旦发现异常状况或违规苗头,CFTC就会及时出面。
在现代期货市场中,较典型的监管形式是政府、行业协会和买卖所三级管理体制,这一形式是经过漫长的历史进程逐渐构成的,在国际期货市场上失掉普遍运用的。
就我国而言,经过10年的探索和探求,逐渐构成了中国证监会对期货市场的集中管理和期货业协会、期货买卖所自律管理相结合的三级监管体系。
三级监管主体在监管任务中所处的位置和作用不同。
依据«条例»规则,中国证监会依照国务院授权实行行政管理职能,对全国期货业停止集中一致监管。
期货买卖所是市场的组织者,为期货买卖提供场地、设备、效劳,同时又是处于期货市场第一线的监视管理者,在及时发现和处置期货违法、违规行为,防范和化解期货市场风险方面,起着不可替代的作用。
2000年12月,中国期货业协会成立,标志着我国三级期货监管体系的正式确立。
我国期货市场过去发作的不少效果和风云,其生成的缘由与前期难以化解的理想,都与缺少一个强有力的行业自律组织有一定的关系。
协会成立后,其对会员的监视和自律管理是政府监管的重要补充,其作用是监管部门无法替代的,并将在政府授权和协会章程规则下,和期货买卖所分工配合,担负起自律管理职责,为期货市场的法制化运作、规避和化解风险、动摇安康开展发扬作用。
在那些开展中国度和转轨国度的新兴期货市场上,期货市场监管的制度和行为出现出复杂性和多样性,同西方成熟市场相比具有更为清楚的政府行政干预特征。
我国目前实行的期货买卖所、期货公司及期货买卖种类等由政府有关部门审批管理的制度,就表达了这一特点。
我国期货市场监管的目的:
一是克制期货市场缺陷,维护市场参与者合法利益,维护期货市场的公允、透明与效率,促进期货市场机制的运转和期货市场功用的发扬。
二是保证期货市场的动摇、健全和高效率;促进相关产业结构调整、推进相关企业稳步开展。
政府实施期货市场监管的内在方式多种多样,主要有法律手腕、经济手腕和行政手腕等。
法律手腕,即国度经过立法和执法,以法律规范的方式将期货市场运转中的各种行为归入法制轨道,期货买卖进程中的各参与主体按法律要求规范其行为。
运用法律手腕管理期货市场,主要是经过立法和执法抑制和消弭欺诈、垄断、操纵、内情买卖和恶性投机现象等,维护期货市场的良好运转顺序。
经济手腕,是指政府以管理和调控期货市场为主要目的,采用直接调控方式影响期货市场运转和参与主体的行为。
在期货市场监管实际中,运用金融货币政策可对期货市场施加影响;或经过税率和税收结构的调整直接形成买卖本钱的增减,发生抑制或抚慰期货市场买卖规模的作用。
行政手腕是指政府监管部门采用方案、政策、制度、方法等对期货市场停止直接的行政干预和管理。
与经济手腕相比拟,运用行政手腕对期货市场的监管具有强迫性和直接性的特点。
例如,在期货种类上采取主管部门审批制度,行政控制上市种类种类和市场规模;对期货买卖所、期货运营机构、期货咨询机构等实行严厉的市场准入和容许证制度等。
规范的期货市场必需有一支规范的投资者队伍,因此,规范投资者行为不时是期货法规的重要内容之一。
期货市场最典型的风险就是投机大户对市场的操纵,防范和惩治操纵市场行为也一直是管理层和立法机关重点关注的课题。
我国针对操纵期货市场效果的规章始于1996年5月中国证监会公布的«关于对操纵期货市场行为认定和处分的规则»。
该规则对操纵市场行为给予了明白定义,操纵市场〝是指买卖所会员或客户为了获取不合理利益,故意违犯国度有关期货买卖规则,违犯期货地下、公允、公正的原那么和大户报告制度,独自或许合谋运用不合理手腕,严重歪曲期货市场价钱,扰乱市场次第的各种行为〞,并详细规则了12项操纵市场行为。
1999年6月国务院公布的«期货管理暂行条例»总结了以前的立法阅历,对操纵市场的行为主体范围又停止了进一步明白,规则操纵市场的行为主体为〝任何单位或许团体〞,同时添加了对责任人员的规则,此外,相应的处分条款更详细、更严峻。
鉴于期货行业高风险、高报答的特点,行业中有的人短期行为较多,铤而走险者屡屡出现,假设仅靠普通的行政处分,没有震慑力。
1999年12月修订后的«刑法修正案»中添加期货刑事处分条款。
值得留意的是,最高法院、最高检察院发布了«关于执行〈中华人民共和国刑法〉确定罪名的补充规则»,自2002年3月26日起实施。
其中将〝操纵证券、期货市场价钱罪〞列为独立罪名之一,原〝假造并传达证券买卖虚伪信息罪〞、〝操纵证券买卖价钱罪〞,相应补充为〝假造并传达证券、期货买卖虚伪信息罪〞、〝操纵证券、期货买卖价钱罪〞,对犯该罪者可处以5年有期徒刑,并处分金。
从上述立法演化开展的历史可以看出,我国关于操纵期货市场行为的规范正在进一步完善,对操纵市场行为的识别不时细化,监控责任进一步落实到位,处分制裁立法愈加严峻。
尤其是此次两院在«刑法»中重点附加上期货立功条款,其目的性很强,就是要增强对期货业的监管。
关于广阔期货投资者而言,学法、懂法并树立守规、违法看法已十分迫切。
五、关于中国期市的开展展望
我国期货市场起步较晚,由于现货市场发育滞后、法律法规不健全以及市场管理阅历缺乏,特别是没有一部法律或行政法规对期货买卖行为停止比拟片面系统的规范,致使期货市场试点任务曾出现过规模失控、市场联系、市场操纵以及市场风险不时的状况,严重影响了期货市场的正常运营。
面对我国期货市场开展初期的混乱局面,在中国证监会的直接指导下,1994年至1999年的6年间先后停止了两次清算整理,出台了一系列法规和规范性文件,并在此基础上,于1999年9月1日正式实施«期货买卖管理暂行条例»(下称«条例»)。
«条例»的出台,标志着我国期货市场走上了法制化的规范路途。
随后,中国证监会又出台了«期货买卖所管理方法»、«期货经纪公司管理方法»、«期货经纪公司初级人员任职资历管理方法»和«期货从业人员资历管理方法»。
1999年底,全国人大常委会经过了«刑法修正案»,将惩治有关期货立功的条款正式列入。
2000年5月,为贯彻和落实«条例»和«期货经纪公司管理方法»,中国证监会又发布了«关于增强期货经纪公司外部控制的指点原那么»。
至此,期货市场的法规体系基本树立。
〝十五〞方案纲要提出要〝稳步开展期货市场〞。
2002年中央金融任务会议那么进一步提出要〝稳步开展期货市场,逐渐添加期货种类〞。
决策层关于期货市场的频频暖风令业内人士深受鼓舞。
规范开展我国期货市场,首先应当理清关于期货市场的几个看法效果,否那么,我们就不能拓展规范开展期货市场的思绪;发明更为宽松的期货市场政策环境;制定或完善有利于期货市场开展的监管、买卖、交割等各项制度。
经过10年的探求,我国期货市场运作逐渐规范,市场买卖愈加平安和透明,局部种类曾经初步发扬了良好的市场功用,市场正步入良性开展阶段。
回忆近年来期货开展历程,欺诈侵权纠纷时有出现,操纵市场行为屡有发作,这些风险的发作无不与投资者缺乏法律、诚信、监管看法亲密相关。
在我国期货市场曾经具有了进一步开展的基础和条件的明天,培育成熟的期货市场投资主体,引导投资者自觉树立诚信、违法、理性投资看法,关于期货市场的安康开展具有十分重要的意义。
中国期货市场在开展进程中应该适外地控制投机者,同时也要可以增强套期保值者的鉴别和认定;要开展大型期货公司,吸引外资进入期货市场,要经过教育培育投资者及高水平的管理者,另外各买卖所要一致买卖规那么,完善期货市场的法律体系。
应当促进电子化买卖,实行买卖所公司化改造。
电子化买卖降低了买卖本钱,提高了市场透明度,提高了市场的活动性,提高了买卖速度;同时过失率下降;买卖者更容易停止复杂的组合订单买卖;对买卖员买卖技巧的要求降低。
公司化改造也是国际期货市场的另一个趋向,公司化改制以后,买卖所归股东一切,按其持股比例行使决策权。
这种体制下,董事会规模增加,外部董事添加;委员会成员增加,专业委员会权利扩展;买卖所的运营性决策由初级经理做出,提高了决策效率。
这种结构的优势是构成了更有效的决策机制;增加了决策中的政府性搅扰;支出增加,本钱下降;更具有创新才干和竞争力;招致更多的买卖所间的兼并。
普通的买卖者在买卖所公司化改制后感遭到的变化并不是很大,由于目前买卖所公司化改制尚未完成,由于各集团的利益不分歧,所以这一进程目前也出现了很多效果。
但无论如何,公司化以后,经纪公司的手续费确实下降了。
在美国,买卖所停止公司化改造之前,是不征税的;公司化改制之后,买卖所曾经成为了像IBM等一样运营的营利性企业,虽然还没有上市,但曾经完全依照股份制的公司来运作。
会员成为持有其外部股份的股东,享用规则的权益和分红,同时买卖所也需求依照规则停止征税。
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