国际私法课件第4章.ppt
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第四章第四章准据法确定中的几个一般性准据法确定中的几个一般性问题问题第一节反致第二节先决问题第三节实体问题和程序问题第四节区际、人际与时际法律冲突的解决第五节法律规避第六节外国法的查明和适用第七节公共秩序11第一节第一节反致反致一、反致的概念和种类二、反致产生的原因三、反致在理论与立法上的分歧四、中国有关反致的规定22一、一、反致的概念和种类反致的概念和种类(一一一一)反致反致反致反致(renvoi,remission)(renvoi,remission)nn【案例【案例【案例【案例11】一在日本有住所的中国公民,未留遗嘱】一在日本有住所的中国公民,未留遗嘱】一在日本有住所的中国公民,未留遗嘱】一在日本有住所的中国公民,未留遗嘱而死亡,在中国遗留有动产,为此动产的继承,其亲而死亡,在中国遗留有动产,为此动产的继承,其亲而死亡,在中国遗留有动产,为此动产的继承,其亲而死亡,在中国遗留有动产,为此动产的继承,其亲属在日本国法院起诉。
根据日本的冲突规范,继承本属在日本国法院起诉。
根据日本的冲突规范,继承本属在日本国法院起诉。
根据日本的冲突规范,继承本属在日本国法院起诉。
根据日本的冲突规范,继承本应适用被继承人的本国法,即中国法,但中国的冲突应适用被继承人的本国法,即中国法,但中国的冲突应适用被继承人的本国法,即中国法,但中国的冲突应适用被继承人的本国法,即中国法,但中国的冲突规则却规定动产继承适用继承人死亡时的住所地法,规则却规定动产继承适用继承人死亡时的住所地法,规则却规定动产继承适用继承人死亡时的住所地法,规则却规定动产继承适用继承人死亡时的住所地法,即日本法。
这时日本法院如采用了中国的这一冲突法即日本法。
这时日本法院如采用了中国的这一冲突法即日本法。
这时日本法院如采用了中国的这一冲突法即日本法。
这时日本法院如采用了中国的这一冲突法的指引而适用了自己的继承法判决了案件。
的指引而适用了自己的继承法判决了案件。
的指引而适用了自己的继承法判决了案件。
的指引而适用了自己的继承法判决了案件。
nn对于某一涉外民事关系,甲国对于某一涉外民事关系,甲国对于某一涉外民事关系,甲国对于某一涉外民事关系,甲国(法院国法院国法院国法院国)根据本国根据本国根据本国根据本国的冲突规范指引乙国的法律作准据法时,认为应包括的冲突规范指引乙国的法律作准据法时,认为应包括的冲突规范指引乙国的法律作准据法时,认为应包括的冲突规范指引乙国的法律作准据法时,认为应包括乙国的冲突法,而依乙国冲突规范的规定却应适用甲乙国的冲突法,而依乙国冲突规范的规定却应适用甲乙国的冲突法,而依乙国冲突规范的规定却应适用甲乙国的冲突法,而依乙国冲突规范的规定却应适用甲国的实体法作准据法,结果甲国法院根据本国的实体国的实体法作准据法,结果甲国法院根据本国的实体国的实体法作准据法,结果甲国法院根据本国的实体国的实体法作准据法,结果甲国法院根据本国的实体法判决案件的制度。
这就构成了反致。
法判决案件的制度。
这就构成了反致。
法判决案件的制度。
这就构成了反致。
法判决案件的制度。
这就构成了反致。
33反致示意图反致示意图44一、一、反致的概念和种类反致的概念和种类(二二二二)转致转致转致转致(transmission)(transmission)nn【案例【案例【案例【案例22】一中国公民,在德国有住所,未留】一中国公民,在德国有住所,未留】一中国公民,在德国有住所,未留】一中国公民,在德国有住所,未留遗嘱死亡,在英国遗留有动产,其亲属为此项动遗嘱死亡,在英国遗留有动产,其亲属为此项动遗嘱死亡,在英国遗留有动产,其亲属为此项动遗嘱死亡,在英国遗留有动产,其亲属为此项动产的继承而在英国法院起诉。
依英国的冲突规范,产的继承而在英国法院起诉。
依英国的冲突规范,产的继承而在英国法院起诉。
依英国的冲突规范,产的继承而在英国法院起诉。
依英国的冲突规范,动产的继承应适用死者的住所地法即德国法,但动产的继承应适用死者的住所地法即德国法,但动产的继承应适用死者的住所地法即德国法,但动产的继承应适用死者的住所地法即德国法,但依德国冲突规范,继承应适用死者死亡时的本国依德国冲突规范,继承应适用死者死亡时的本国依德国冲突规范,继承应适用死者死亡时的本国依德国冲突规范,继承应适用死者死亡时的本国法,即中国法,如果英国法院最终适用了中国继法,即中国法,如果英国法院最终适用了中国继法,即中国法,如果英国法院最终适用了中国继法,即中国法,如果英国法院最终适用了中国继承法判案。
承法判案。
承法判案。
承法判案。
nn对于某一涉外民事关系,依甲国对于某一涉外民事关系,依甲国对于某一涉外民事关系,依甲国对于某一涉外民事关系,依甲国(法院国法院国法院国法院国)的冲的冲的冲的冲突规范本应适用乙国法,但它认为指定的乙国法突规范本应适用乙国法,但它认为指定的乙国法突规范本应适用乙国法,但它认为指定的乙国法突规范本应适用乙国法,但它认为指定的乙国法应包括乙国的冲突法,而乙国的冲突规范又规定应包括乙国的冲突法,而乙国的冲突规范又规定应包括乙国的冲突法,而乙国的冲突规范又规定应包括乙国的冲突法,而乙国的冲突规范又规定此种民事关系应适用丙国实体法,最后甲国法院此种民事关系应适用丙国实体法,最后甲国法院此种民事关系应适用丙国实体法,最后甲国法院此种民事关系应适用丙国实体法,最后甲国法院适用丙国实体法作出了判决的情况。
适用丙国实体法作出了判决的情况。
适用丙国实体法作出了判决的情况。
适用丙国实体法作出了判决的情况。
55转致示意图转致示意图66一、一、反致的概念和种类反致的概念和种类(三三三三)间接反致间接反致间接反致间接反致(indirectremission)(indirectremission)nn【案例【案例【案例【案例33】一住所在中国的秘鲁人,死于中国,】一住所在中国的秘鲁人,死于中国,】一住所在中国的秘鲁人,死于中国,】一住所在中国的秘鲁人,死于中国,在日本留有不动产,其亲属就该不动产的继承在在日本留有不动产,其亲属就该不动产的继承在在日本留有不动产,其亲属就该不动产的继承在在日本留有不动产,其亲属就该不动产的继承在日本法院提起诉讼。
依日本冲突规范的规定,应日本法院提起诉讼。
依日本冲突规范的规定,应日本法院提起诉讼。
依日本冲突规范的规定,应日本法院提起诉讼。
依日本冲突规范的规定,应适用死者的本国法即秘鲁法,但秘鲁冲突规范规适用死者的本国法即秘鲁法,但秘鲁冲突规范规适用死者的本国法即秘鲁法,但秘鲁冲突规范规适用死者的本国法即秘鲁法,但秘鲁冲突规范规定适用死者最后的住所地法即中国法,而中国的定适用死者最后的住所地法即中国法,而中国的定适用死者最后的住所地法即中国法,而中国的定适用死者最后的住所地法即中国法,而中国的冲突规范却规定不动产继承适用不动产所在地法冲突规范却规定不动产继承适用不动产所在地法冲突规范却规定不动产继承适用不动产所在地法冲突规范却规定不动产继承适用不动产所在地法即日本法,结果日本法院最后适用了日本的继承即日本法,结果日本法院最后适用了日本的继承即日本法,结果日本法院最后适用了日本的继承即日本法,结果日本法院最后适用了日本的继承法。
法。
法。
法。
对于涉外民事关系,甲国对于涉外民事关系,甲国对于涉外民事关系,甲国对于涉外民事关系,甲国(法院国法院国法院国法院国)冲突规范指冲突规范指冲突规范指冲突规范指定适用乙国法,但乙国冲突规范又指定适用定适用乙国法,但乙国冲突规范又指定适用定适用乙国法,但乙国冲突规范又指定适用定适用乙国法,但乙国冲突规范又指定适用(包括包括包括包括冲突法在内的冲突法在内的冲突法在内的冲突法在内的)丙国法,丙国冲突规范却指定适用丙国法,丙国冲突规范却指定适用丙国法,丙国冲突规范却指定适用丙国法,丙国冲突规范却指定适用甲国实体法作准据汉,最后甲国法院适用本国的甲国实体法作准据汉,最后甲国法院适用本国的甲国实体法作准据汉,最后甲国法院适用本国的甲国实体法作准据汉,最后甲国法院适用本国的实体法来判决案件的情况,叫间接反致。
实体法来判决案件的情况,叫间接反致。
实体法来判决案件的情况,叫间接反致。
实体法来判决案件的情况,叫间接反致。
77间接反致示意图间接反致示意图88一、一、反致的概念和种类反致的概念和种类(四四)二重反致二重反致(doublerenvoi)(doublerenvoi)nn在反致问题上,英国还有一个为其他国家都不采在反致问题上,英国还有一个为其他国家都不采用的独特制度,这就是用的独特制度,这就是“二重反致二重反致”制度,也称完全反制度,也称完全反致致(totalrenvoi)(totalrenvoi)、“外国法院原则外国法院原则”(foreigncourttheory)”(foreigncourttheory)、“英国反致原则英国反致原则”(Englishdoctrineofrenvoi)”(Englishdoctrineofrenvoi)。
nn二重反致是指英国法官在处理特定范围的涉外民二重反致是指英国法官在处理特定范围的涉外民事案件时,如果依英国的冲突规范应适用某一外国法,事案件时,如果依英国的冲突规范应适用某一外国法,英国法官应英国法官应“设身处地设身处地”地将自己视为在外国审判,再地将自己视为在外国审判,再依该外国对反致所抱的态度,决定应适用的法律。
因依该外国对反致所抱的态度,决定应适用的法律。
因此,如果英国冲突规范所指向的那个外国承认反致,此,如果英国冲突规范所指向的那个外国承认反致,就会出现所谓就会出现所谓“双重反致双重反致”;如果英国冲突规范所指向;如果英国冲突规范所指向的那个外国法不承认反致,就只会出现的那个外国法不承认反致,就只会出现“单一反致单一反致”的的结果。
如果英国冲突规范所指向的那个外国法还承认结果。
如果英国冲突规范所指向的那个外国法还承认转致,其适用结果还可能出现转致,从而适用第三国转致,其适用结果还可能出现转致,从而适用第三国的内国法。
的内国法。
99。
二重反致示意图二重反致示意图1010单一反致示意图单一反致示意图1111二、反致产生的原因二、反致产生的原因
(一)一些国家认为其冲突规则指定的外国法包括该外国
(一)一些国家认为其冲突规则指定的外国法包括该外国
(一)一些国家认为其冲突规则指定的外国法包括该外国
(一)一些国家认为其冲突规则指定的外国法包括该外国的冲突法。
的冲突法。
的冲突法。
的冲突法。
(二)不同国家调整同一涉外民事关系的冲突规范规定了
(二)不同国家调整同一涉外民事关系的冲突规范规定了
(二)不同国家调整同一涉外民事关系的冲突规范规定了
(二)不同国家调整同一涉外民事关系的冲突规范规定了不同的连结点,或者对连结点的解释不一致。
不同的连结点,或者对连结点的解释不一致。
不同的连结点,或者对连结点的解释不一致。
不同的连结点,或者对连结点的解释不一致。
nn在具体案件中,还得看是否有相互指定的致送关系发在具体案件中,还得看是否有相互指定的致送关系发在具体案件中,还得看是否有相互指定的致送关系发在具体案件中,还得看是否有相互指定的致送关系发生生生生。
nn【案例分析】一德国公民死于法国并在法国留有不动产,【案例分析】一德国公民死于法国并在法国留有不动产,【案例分析】一德国公民死于法国并在法国留有不动产,【案例分析】一德国公民死于法国并在法国留有不动产,其亲属因该项不动产的继承发生争议,在法国法院提起诉其亲属因该项不动产的继承发生争议,在法国法院提起诉其亲属因该项不动产的继承发生争议,在法国法院提起诉其亲属因该项不动产的继承发生争议,在法国法院提起诉讼。
讼。
讼。
讼。
nn【法条提示】法国冲突法规定,【法条提示】法国冲突法规定,【法条提示】法国冲突法规定,【法条提示】法国冲突法规定,“不动产继承适用不动不动产继承适用不动不动产继承适用不动不动产继承适用不动产所在地法产所在地法产所在地法产所在地法”,而德国冲突法规定,而德国冲突法规定,而德国冲突法规定,而德国冲突法规定,“继承继承继承继承(包括动
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