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⏹
(2)可以被支配,不能被支配的资源,例如日月星辰、气流风暴等,不能作为财产;
⏹(3)人身的物质要素不能作为财产,例如人的器官、血液等不能作为财产。
(分离之后则不同)
⏹2、财产关系的分类:
支配型与流转型。
⏹支配型财产关系表述的是财产归何人控制的状态,回答财产“是谁的”或“由谁利用”这样的问题。
如物权,知识产权等,不需要别人积极配合即可实现。
不特定的人负消极不作为义务,具有排他性。
如买藏獒吃狗肉。
(判断:
支配权不存在对应义务)
⏹
⏹流转型财产关系反映的是商品交换中的财产关系,表述财产在交易中即财产因买卖、租赁、借贷、承揽等行为而发生的移转状态。
流转型财产关系民法上谓之债的关系,对应人负有积极配合义务,具有相对性。
(债权不具有排他性)
民法的渊源
⏹一、概念:
民法的渊源,又称民法的法源,是指民事法律规范的来源或表现形式。
我国民法的渊源主要是指国家有关机关在其职权范围内制定的有关民事的规范性文件。
⏹二、种类
⏹1、宪法中的民法规范(基本型权利)(工伤)
⏹2、民法通则以及民事单行法
民法通则处于指导和核心地位。
此外,合同法、担保法、婚姻法、继承法、公司法、著作权法等,均是重要的民事单行法。
在其他一些法律如文物法、草原法、矿产资源法、森林法、水法中,也含有重要的民法规范。
⏹3、国务院制定发布的民事法规
如企业法人登记管理条例、著作权法实施条例、专利法实施细则
⏹4、地方性法规、自治条例和单行条例
5、规章
6、最高人民法院民事解释规范性文件
7、国际条约中的民法规范
⏹(以上全部为制定法,习惯法也是民法的渊源如合同法125条第一款当事人对合同的条款的理解有争议的,应按照合同所使用的词句、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则,来确定该条款的真实意思)
民法的基本原则
⏹自愿原则
⏹平等原则
⏹公平原则
⏹等价有偿原则
⏹诚实信用原则
⏹禁止权利滥用原则
民法的解释方法
⏹一、基本方法
⏹文义解释
⏹体系解释
⏹目的解释(主观客观)
⏹历史解释
⏹当然解释
⏹合宪解释(合同期间不得结婚)
⏹比较法解释★类推解释没有
二、根据解释法律的主体及效力的不同
立法解释司法解释学理解释
民事法律关系
⏹一.民事法律关系
⏹1、民事法律关系的概念。
民事法律关系是由民法规范调整的以权利义务为内容的社会关系,也就是由民事法律规范所确认和保护的法律关系。
⏹2、民事法律关系的主体。
民事法律关系中享有权利、承担义务的参与者,包括自然人、法人、个体工商户、农村承包经营户、合伙组织、其他组织。
国家在特殊情况下也可以成为民事主体。
(如发行国库卷)
⏹3民事法律关系的客体。
民事法律关系主体享有的民事权利义务所共同指向的对象,包括各种物质利益和非物质利益。
具体包括物、行为、智力成果或知识产品、人格利益,在法律有规定的情况下,还包括权利本身。
⏹4民事法律关系的内容。
即民事权利和民事义务。
⏹【例题】关于民事法律关系,下列哪一选项是正确的?
⏹ A.民事法律关系只能由当事人自主设立
⏹(侵权,无因管理,不当得利等)
⏹ B.民事法律关系的主体即自然人和法人
⏹(如个人合伙,国家,企业分公司等)
⏹ C.民事法律关系的客体包括不作为
⏹D.民事法律关系的内容均由法律规定
⏹(合同当事人约定;
法律规定如抵押权)
⏹★应特别注意民事法律关系与其他社会关系的区别。
民事法律关系是体现民事权利义务内容,并由法律规范加以调整的关系。
其他社会关系,如道义关系、礼仪关系等,不体现民事权利义务内容,不由法律规范加以调整,另外和行政税收劳动等关系的区别
⏹甲、乙在火车上相识,甲怕自己到站时未醒,请求乙在A站唤醒自己下车,乙欣然同意。
火车到达A站时,甲沉睡,乙也未醒。
甲未能在A站及时下车,为此支出了额外费用。
甲要求乙赔偿损失。
对此,应如何处理?
⏹A由乙承担违约责任B由乙承担侵权责任
⏹C由乙承担缔约过失责任D由甲自己承担损失
⏹(恋爱关系,喝酒的问题)
⏹考的形式:
⏹一、判断是不是法律关系
⏹二、什么是民事法律关系?
⏹答:
1、概念
⏹2、特征(平等主体,内容权利义务,主要是财产关系,保护措施具有补偿性和财产性)
⏹民事法律事实
⏹一、概念(客观现象非主观,法定非意定)
⏹二、类别
⏹1.事件。
事件是与人的意志无关的法律事实。
事件本是自然现象,只是能引起民事法律关系的变动,才被列为法律事实,如人的死亡、地震等。
前者可能导致继承关系的发生;
而后者若将房屋震塌导致所有权的消灭,事前若投保时,又使保险赔偿关系发生。
⏹2.行为。
行为是与人的意志有关的法律事实。
行为是法律要件中最常使用的法律事实。
行为虽与人的意志有关,但根据意志是否需明确对外作意思表示,行为又被划分为表意行为和非表意行为。
⏹
(1)表意行为。
表意行为是行为人通过意思表示,旨在设立、变更或消灭民事法律关系的行为。
民事法律行为是合法的表意行为,因行为人有预期的效果意思,所以,该行为能产生当事人意欲达到的民事法律关系产生、变更和消灭的效果。
⏹
(2)非表意行为。
非表意行为是行为人主观上没有产生民事法律关系效果的意思表示,客观上引起法律效果发生的行为。
如侵权行为,行为人主观上并没有效果意思,但客观上却导致赔偿的发生
民事法律事实构成
⏹所谓民事法律关系的事实构成是指引起民事法律关系的产生、变更或消灭的两个以上的法律事实的总和。
也就是说,只有在事实构成具备的情况下,才能引起民事法律关系的产生、变更和消灭。
如,遗嘱继承法律关系,就需要立遗嘱的行为和遗嘱人死亡这两个法律事实才能够产生。
抵押权的成立(事件和行为的组合)
民事权利
⏹一、民事权利是民事主体依法享有并受法律保护的利益范围或者实施某一行为(作为或不作为)以实现某种利益的可能性。
(人死亡还有民事权利吗?
)(赌债受保护吗)(判断:
民事权利始于出生终于死亡)
⏹二、民事权利的分类
⏹1、根据民事权利是否以财产利益为内容,民事权利可分为财产权和人身权。
⏹ 财产权,是指以财产利益为内容,直接体现财产利益的民事权利。
财产权既包括物权、债权、继承权,也包括知识产权中的财产权利。
⏹ 人身权,是指不直接具有财产内容,与主体人身不可分离的权利。
包括人格权和身份权
⏹2、根据权利的作用,民事权利可分为支配权、请求权、抗辩权和形成权。
⏹ 支配权,是指主体对权利客体可直接加以支配并享受其利益的权利。
物权、人身权、知识产权都属于支配权。
⏹ 请求权,是指请求他人为一定行为或不为一定行为的权利。
⏹ 抗辩权,广义上是指抗辩请求权或否认他人的权利主张的权利,有的称为异议权;
狭义上是指对抗请求权的权利。
(预防损失的权利)
⏹ 形成权,是指权利人得以自己一方的意思表示而使法律关系发生变化的权利(撤销权)
⏹3、根据民事权利的效力范围,民事权利可分为绝对权和相对权。
⏹ 绝对权,又称对世权,是指其效力及于一切人,即义务人为不特定的任何人的权利。
物权、知识产权、人身权都为绝对权。
⏹ 相对权,又称对人权,是指其效力及于特定人的权利,即义务人为特定人的权利。
债权为典型的相对权。
⏹ 4、根据两项相互关联的权利之间的关系,民事权利可分为主权利与从权利。
⏹ 主权利,是指两项有关联的权利中不依赖另一权利可独立存在的权利。
⏹ 从权利,是指两项有关联的权利中其效力受另一权利制约的权利。
(担保权)
⏹5、根据相互间是否有派生关系,民事权利可分为原权利与救济权。
⏹ 原权利为基础权利,民事法律所规定的当事人所享有的客观权利,它为当事人划定了自由行动的范围和为某种行为、不为某种行为的资格,是法律对社会生活资源的一种分配,属于“分配正义”的范畴.
⏹救济权是由原权派生的,为在原权受到侵害或有受侵害的现实危险而发生的权利,是保护性法律关系中的权利。
救济权可以分为救济性形成权、救济性请求权、救济性抗辩权.
⏹6、既得权和期待权
⏹ 这是按权利是否现实取得划分的。
既得权是指已经取得并能享受其利益的权利,期待权是指因法律要件未充分具备而尚未取得利。
如(保险合同中的受益人)
民事权利的保护方法
(1)自力救济:
⏹ 特别情况下的自力救济:
正当防卫、紧急避险、自助行为;
⏹ 自助行为是指权利人受到不法侵害之后,为保全或者恢复自己的权利,在情势紧迫而不能及时请求国家机关予以救助的情况下,依靠自己的力量,对他人的财产或自由施加扣押、拘束或其他相应措施的行为。
(2)公力救济
⏹ 在权利人的民事权利受到不法侵害时,不宜采用或不能采用自力救济的情况下,必须通过民事诉讼保护、刑事诉讼保护、行政程序及行政诉讼保护权利人的民事权利
⏹下列行为中属于自助行为的是(B)
⏹ A反击行凶者保护自己的人身权
⏹ B暂时扣留乘车不买票的人
⏹ C通过给付之诉使责任人返还原物
⏹ D为救助被洪水所困财务而未经同意使用他人小船
⏹ 再举一例:
⏹ 甲就餐后未结帐欲离开,服务员将其拦住。
该服务员行为属于(C)
⏹ A.自卫行为
⏹ B.非法行为
⏹ C.自助行为
⏹ D.公力救济
(把衣服忘记饭店里,又回来拿,扣留)(车撞人后扣车)
民事义务
民事义务,是指义务主体为满足权利人的利益需要,在权利限定的范围内必须为一定行为或不为一定行为的约束。
义务的根本特征在于其约束性,即为满足权利人的需要义务人必须为一定行为或不为一定行为,否则,义务人就会承担相应的民事责任。
义务的范围是由权利限定的,超过权利人权利限定的范围,义务人没有必要为某种行为的义务。
⏹二、民事义务的分类
⏹
(一)法定义务与约定义务
⏹ 根据义务发生的根据,民事义务可分为法定义务与约定义务。
法定义务是直接依据法律规定产生的而非由当事人约定的义务,如不得侵犯他人财物的义务。
约定义务是指当事人自行约定的义务,如合同债务人的义务。
⏹
(二)积极义务与消极义务
⏹ 根据义务的内容,民事义务可分为积极义务与消极义务。
积极义务,是指以义务人须为一定行为(作为)为内容的义务,如交付财物的义务。
消极义务,是指以义务人须不为一定行为(不作为)为内容的义务,如不干涉所有人行使权利的义务。
⏹(三)专属义务与非专属义务
⏹ 根据义务与义务主体的关系,民事义务可分为专属义务与非专属义务。
专属义务是指义务人不得将其移转给其他人负担的义务,如某特邀演员演出的义务。
非专属义务,是指义务人可将其移转给他人负担的义务,如偿还欠款的义务。
民事义务可以依法转让)(都、均)
⏹ 民事义务是民事责任的前提
第二节公民(自然人)
⏹民事权利能力
⏹第九条(民事权利能力的开始与终止)公民从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力,依法享有民事权利,承担民事义务(胎儿的问题,死亡后的利益保护问题)
⏹ 第十条(特点)公民的民事权利能力一律平等。
(形式平等,机会平等,不是结果平等。
不排除对某些民事权利能力的限制如结婚)
⏹民事权利能力的概念和法律特征
民事权利能力,是民事法律赋予民事主体从事民事活动,从而享受民事权利和承担民事义务的资格。
民事权利能力与民事权利是既有联系又有区别的两个不同的概念,比较两者,可以清楚地认识与理解民事权利能力的基本法律特征:
1.民事权利能力是法律赋予民事主体享有的民事权利和承担民事义务的一种可能性,还没以民事主体带来实际利益。
而民事权利则是民事主体参加到具体的民事法律关系后,才能实际享有的(上位概念;
是否参加到具体的民事法律关系中)
2.民事权利能力包括民事主体取得民事权利和承担民事义务的资格。
而民事权利则仅指民事主体在具体的民事法律关系中实际取得利益的可能性(内容不同)
3.民事权利能力的内容和范围由法律加以规定,与民事主体的个人意志没有直接关系。
而民事权利则是民事主体在法律允许的范围内按其意愿实际参加民事活动时取得的,它直接反映着民事主体的个人意志(是否法定和反映个人意志)
4.民事权利能力与民事主体人身的存在是不可分离的,民事主体不能转让或放弃,他人也无权限制或剥夺这种民事权利能力。
而民事权利则不同,除法律另有规定外,民事主体既可以依法转让或放弃某项民事权利,也可以依法被限制行使或被剥夺其原享有的某项民事权利(能否转让和放弃,能否限制和剥夺)
民事行为能力(案例分析)
⏹第十一条(完全)十八周岁以上的公民是成年人,具有完全民事行为能力,可以独立进行民事活动,是完全民事行为能力人。
⏹ 十六周岁以上不满十八周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的(以自己劳动收入维持当地群众一般生活水平可以被认定),视为完全民事行为能力人。
(侵权责任承担,合同责任承担,遗嘱的效力问题)
⏹<
民通意见>
第161条规定:
[侵权行为发生时行为人不满十八周岁.在诉讼时已满十八周岁.并有经济能力的.应当承担民事责任,行为人没有经济能力的.应当由原监护人承担民事责任.行为人致人损害时年满十八周岁的.应当由本人承担民事责任,没有经济收入的.由扶养人垫付,垫付有困难的.也可以判决或者调解延期给付
⏹第十二条(限、无)十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人,可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动;
其他民事活动由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。
(超出能力范围的单方行为无效,合同行为效力待定)
⏹ 不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人,由他的法定代理人代理民事活动。
⏹6.无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬,他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由,主张以上行为无效。
⏹判断:
(八周岁的小明没有民事行为能力,也无民事权利能力)
⏹ 第十三条(精神病人限无)不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人,由他的法定代理人代理民事活动。
(不需追认,自始无效)
⏹
⏹不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人,可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动;
⏹(判断:
精神病人是限制民事行为能力人)
公民住所
⏹第十五条公民以他的户籍所在地的居住地为住所,经常居住地与住所不一致的,经常居住地视为住所
⏹9.公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方,为经常居住地。
但住医院治疗的除外。
⏹公民由其户籍所在地迁出后至迁入另一地之前,无经常居住地的,仍以其原户籍所在地为住所。
⏹(诉讼送达,)
⏹
⏹第十七条(精神病人监护)无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人,由下列人员担任监护人:
⏹
(一)配偶;
⏹
(二)父母;
⏹ (三)成年子女;
⏹ (四)其他近亲属;
⏹ (五)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任,经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。
⏹对担任监护人有争议的,由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。
对指定不服提起诉讼的,由人民法院裁决。
⏹没有第一款规定的监护人的,由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。
⏹ 第十八条(监护人职责)监护人应当履行监护职责,保护被监护人的人身、财产及其他合法权益,除为被监护人的利益外,不得处理被监护人的财产。
(童星的父亲把他的钱赠与其叔父
⏹
⏹ 监护人依法履行监护的权利,受法律保护。
⏹监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的,应当承担责任;
给被监护人造成财产损失的,应当赔偿损失。
人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请,撤销监护人的资格
(1、为了被监护人的利益否则即使被监护人同意也无效2被监护人致人损害的责任承担,分两种3委托监护的问题监护人承担,被委托人却有过错的承担连带,约定的除外)
宣告失踪和宣告死亡
⏹ 第二十条(条件)公民下落不明满二年的,利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人
⏹ 战争期间下落不明的,下落不明的时间从战争结束之日起计算
⏹ 第二十一条(法律后果)失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。
代管有争议的,没有以上规定的人或者以上规定的人无能力代管的,由人民法院指定的人代管。
⏹ 失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用,由代管人从失踪人的财产中支付。
⏹★如果财产代管人不履行监管职责或侵犯失踪人的利益,代管人应承担相应的责任,人民法院可以根据利害关系人的申请,撤销失踪人的财产代管人。
⏹(如:
甲死亡,甲妻代管人,侵害失踪人利益,由其父母代管)
⏹第二十三条(条件)公民有下列情形之一的,利害关系人可以向人民法院申请宣告他死亡:
⏹
(一)下落不明满四年的;
⏹
(二)因意外事故下落不明,从事故发生之日起满二年的。
⏹ 战争期间下落不明的,下落不明的时间从战争结束之日起计算
⏹25.申请宣告死亡的利害关系人的顺序是:
⏹
(一)配偶;
⏹
(二)父母、子女;
⏹(三)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女;
⏹(四)其他有民事权利义务关系的人。
⏹申请撤销死亡宣告不受上列顺序限制(申请宣告失踪没有顺序限制;
当事人申请宣告失踪的,法院不能宣告死亡,同一顺序人有的申请宣告失踪,有的宣告死亡的,申请宣告死亡
⏹(可命选择题判断题)
⏹37(婚姻关系)被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系,自死亡宣告之日起消灭。
死亡宣告被人民法院撤销,如果其配偶尚未再婚的,夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复;
如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的,则不得认定夫妻关系自行恢复。
(选择判断)
⏹38(收养关系)被宣告死亡的人在被宣告死亡期间,其子女被他人依法收养,被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后,仅以未经本人同意而主张收养关系无效的,一般不应准许,但收养人和被收养人同意的除外。
⏹宣告死亡的法律后果
⏹39.利害关系人隐瞒真实情况使他人被宣告死亡而取得其财产的,除应返还原物及孳息外,还应对造成的损失予以赔偿
⏹。
⏹40.被撤销死亡宣告的人请求返还财产,其原物已被第三人合法取得的,第三人可不予返还。
但依继承法取得原物的公民或者组织,应当返还原物或者给予适当补偿。
(合法的如买卖取得)
第三节个体工商户、农村承包经营户
⏹第二十九条(责任承担)个体工商户、农村承
包经营户的债务,个人经营的,以个人财产承担;
家庭经营的,以家庭财产承担。
⏹42.以公民个人名义申请登记的个体工商户和个人承包的农村承包经营户,用家庭共有财产投资,或者收益的主要部分供家庭成员享用的,其债务应以家庭共有财产清偿。
⏹43.在夫妻关系存续期间,一方从事个体经营或者承包经营的,其收入为夫妻共有财产,债务亦应以夫妻共有财产清偿。
第四节个人合伙
⏹ 第三十条(概念)个人合伙是指两个以上公民按照协议,各自提供资金、实物、技术等,合伙经营、共同劳动。
⏹第三十一条(合伙协议)合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项,订立书面协议。
⏹51.(入伙)在合伙经营过程中增加合伙人,书面协议有约定的,按照协议处理;
书面协议未约定的,须经全体合伙人同意,未经全体合伙人同意的,应当认定入伙无效。
(人合性)
⏹52.合伙人退伙,书面协议有约定的,按书面协议处理;
书面协议未约定的,原则上应予准许。
但因其退伙给其他合伙人造成损失的,应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况,确定其应当承担的赔偿责任。
(退伙须经全体合伙人吗)
⏹53.(债务承担)合伙经营期间发生亏损,合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的,退伙人对原合伙的债务,应当承担清偿责任;
退伙人已分担合伙债务的,对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。
⏹(入伙债务包括前后,退火债务只前不后,内部债务协议不能对抗外部)
⏹有限合伙
⏹1、有限合伙的概念与特征。
⏹有限合伙,是指至少有一名普通合伙人和一名负有限责任的合伙人组成,有限合伙人对合伙组织债务只以其出资为限承担责任。
⏹有限合伙的基本法律特征:
⏹一是自愿组成,但除协议外,还必须有符合法律规定的有限合伙章程,而且,该章程须经登记;
二是有限合伙人与普通合伙人共同出资并分享利润;
三是有限合伙人不参与经营;
四是有限合伙人对合伙组织债务只以其出资为限承担责任,普通合伙人对合伙组织的债务以其个人财产承担无限连带责任。
⏹2、设立有限合伙的条件
⏹
(1)设立主体要件方面的要求。
⏹ 第一、合伙人的组成。
普通合伙企业由普通合伙人组成,而有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成,且至少应当有一个有限合伙人。
第二、合伙人的人数限制。
《合伙企业法》没有对普通合伙企业中合伙人的人数上限做出规定,但依《合伙企业法》第61条第一款的规定,除法律另有规定外,有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立。
作出这样的限制性规定旨在防止利用有限合伙企
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