第二章劳动合同与社会保险法律制度.docx
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第二章劳动合同与社会保险法律制度
第二章 劳动合同与社会保险法律制度
【考情分析】
从考试看:
本章历年考核分值一直在15分左右徘徊,是不定项选择题的高频命题章节。
从内容看:
本章篇幅较长,既涉及大量时间性规定需要加以记忆,同时还涉及劳动补偿、保险缴费金额等内容需要准确理解并会计算,对同学们的要求较高。
2016年本章新增、调整及删除内容较多
【章节框架】
第一节 劳动合同法律制度
【指导思想】
“为了保护建立劳动关系后(履行中)处于弱势的劳动者的权利”,法律规定了较多的强制性规范,当事人双方签订劳动合同不得违反强制性规定,否则无效。
知识点、劳动合同法的适用范围(★)
【大纲要求】了解
【注意】公务员(包括从事比照公务员标准执行的职务)、现役军人等劳动者不适用劳动合同法。
知识点、劳动合同的订立
【大纲要求】掌握
(一)订立原则(★)
1.合法原则
2.公平原则
3.平等自愿原则
4.协商一致原则
5.诚实信用原则(双方均不得有欺诈行为)
【例题·多选题】下列各项中,属于劳动合同订立原则的有( )。
A.公平原则
B.平等自愿原则
C.协商一致原则
D.诚实信用原则
『正确答案』ABCD
『答案解析』本题考核劳动合同订立的原则。
劳动合同订立的原则包括:
(1)合法原则;
(2)公平原则;(3)平等自愿原则;(4)协商一致原则;(5)诚实信用原则。
(二)订立主体(★★)
1.资格要求
【注意】(2016年新增)残疾人、少数民族人员、退役军人就业,法律、法规有特别规定的从其规定。
2.双方义务
【例题·判断题】甲公司招用王某时,要求其缴纳600元的工作服押金,甲公司的做法不符合法律规定。
( )
『正确答案』√
『答案解析』本题考核劳动合同订立的规定。
用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件,不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。
【例题·多选题】某化妆品公司招聘了10名销售人员,在签订劳动合同时,要求员工缴纳300元的制服押金,等员工离职时再予以返还。
根据《劳动合同法》的规定,下列对化妆品公司应承担的法律责任的表述中,正确的有( )。
A.劳动行政部门可以责令该公司限期返还押金
B.劳动行政部门可以对该公司处以500元的罚款
C.劳动行政部门可以对该公司处以2000元的罚款
D.如果该公司的行为给员工造成损害的,应当承担赔偿责任
『正确答案』AD
『答案解析』本题考核劳动合同订立主体的双方义务。
根据规定,用人单位要求员工缴纳押金的,劳动行政部门可以责令该公司限期返还押金,并处以每人500元以上2000元以下标准罚款,招聘了10名销售人员,故劳动行政部门可以对该公司处以5000元以上20000元以下的罚款;因此A正确,B、C错误。
如果该公司的行为给员工造成损害的,应当承担赔偿责任;D正确。
(三)建立劳动关系(★★★)
用人单位自“用工之日”起即与劳动者建立劳动关系。
【注意】无论用工在先还是签合同在先即使未签订劳动合同,劳动关系的建立都为用工之日(实质重于形式)。
【例题·单选题】2013年4月,赵某应聘到甲公司工作,双方口头约定了一个月试用期,但未订立书面劳动合同。
关于双方劳动关系建立的下列表述中,正确的是( )。
A.甲公司应当与赵某补签劳动合同,双方之间的劳动关系自合同补签之日起建立
B.赵某与甲公司未订立劳动合同,双方之间未建立劳动关系
C.赵某与甲公司之间的劳动关系自赵某进入公司开始工作时建立
D.赵某与甲公司之间的劳动关系自试用期满时建立
『正确答案』C
『答案解析』本题考核劳动关系的建立。
用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。
【例题·单选题】2011年3月1日,甲公司与陈某签订劳动合同,陈某于3月5日正式上班,4月1日过了试用期,4月15日领取工资。
甲公司与陈某建立劳动关系的时间为( )。
A.3月5日
B.3月1日
C.4月1日
D.4月15日
『正确答案』A
『答案解析』本题考核劳动关系建立的时间。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自用工之日起建立。
(四)签订劳动合同(★★★)
1.形式
建立劳动关系应当订立“书面”劳动合同。
例外:
“非全日制用工”双方当事人可以订立“口头”协议。
【提示】注意例题的表述方式。
2.订立时间
(1)用人单位应当自用工之日起“1个月”内与劳动者订立书面劳动合同。
(2)未签订劳动合同的法律规定(《劳动法实施条例》第五条、第六条、第七条)
【注意】用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付2倍的工资。
用人单位违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立之日起向劳动者每月支付2倍工资。
(《劳动合同法》第82条)
3.非全日制用工
(1)可以订立“口头协议”;
(2)可以与“一家以上”的用人单位订立劳动合同,但后订立的不能影响先订立的;
(3)不得约定试用期;
(4)任何一方都可以“随时通知”对方终止用工。
且用人单位无需向劳动者支付经济补偿;
(5)报酬标准不得低于用人单位所在地最低小时工资标准,结算周期最长不得超过“15日”。
【例题·多选题】张某2010年8月进入甲公司工作,公司按月支付工资,至年底公司尚未与张某签订劳动合同,关于公司与张某之间劳动关系的下列表述中,正确的有( )。
A.公司与张某之间可视为不存在劳动关系
B.公司与张某之间可视为已订立无固定期限劳动合同
C.公司应与张某补订劳动合同,并支付工资补偿
D.张某可与公司终止劳动关系,公司应支付经济补偿
『正确答案』CD
『答案解析』本题考核劳动合同的订立。
用人单位自用工之日起超过1个月不满l年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付两倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并支付经济补偿。
另外根据规定,用人单位自用工之日起满l年未与劳动者订立书面劳动合同的,视为自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,因此选项B的说法错误。
【例题·单选题】2013年3月12日,吴某应聘到甲公司工作,每月领取工资2000元,直至2014年2月12日甲公司方与其订立书面劳动合同。
未及时订立书面劳动合同的工资补偿为( )。
A.18000元
B.20000元
C.22000元
D.44000元
『正确答案』B
『答案解析』本题考核劳动合同的订立。
应该自2013年4月13日开始计算,到2014年2月12日,共计10个月,则除正常工资外,要支付10×2000=20000元工资补偿。
【例题·判断题】用工单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。
( )
『正确答案』√
『答案解析』本题考核劳动合同的订立。
根据规定,用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依法向劳动者每月支付两倍的工资,并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,应当立即与劳动者补订书面劳动合同。
【例题·单选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列情形中,用人单位与劳动者可以不签订书面劳动合同的是( )。
A.试用期用工
B.非全日制用工
C.固定期限用工
D.无固定期限用工
『正确答案』B
『答案解析』本题考核劳动合同订立的形式。
非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。
【例题·多选题】老赵因工作较忙无暇打理家务,遂与吴某口头约定,由吴某每周来老赵家两次,每次整理家务3小时,每次工资100元,试用一次,试用期工资80元,工资每月支付一次。
3个月后老赵感觉吴某整理家务比较马虎,遂通知吴某解除约定,吴某要求老赵多支付一次的工资作为经济补偿。
根据劳动法的有关规定,下列说法中错误的有( )。
A.老赵可以与吴某订立口头劳动合同
B.老赵可以与吴某约定试用期
C.工资的支付标准及结算周期符合规定
D.吴某可以要求经济补偿
『正确答案』BCD
『答案解析』本题考核非全日制用工。
根据规定,非全日制用工不得约定试用期,结算周期最长不得超过15日,不得要求经济补偿,可以订立口头劳动合同;故B、C、D错误。
(五)合同的效力(★★★)
1.生效
劳动合同是诺成合同,双方协商一致,签字盖章依法订立即生效。
2.无效劳动合同
无效劳动合同,是指劳动合同虽然已经成立,但因违反了法律、行政法规的强制性规定而被确认为无效的劳动合同。
下列劳动合同无效或者部分无效:
(1)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;
(2)用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;
(3)违反法律、行政法规强制性规定的。
3.对劳动合同的无效或者部分无效有争议的,由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。
4.无效劳动合同的法律后果
(1)无效劳动合同,从订立时起就没有法律约束力。
劳动合同部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效。
(2)劳动合同被确认无效,劳动者已付出劳动的,用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。
(3)劳动合同被确认无效,“给对方造成损失的”,有过错的一方应当承担赔偿责任。
【例题·多选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列各项中,属于无效或者部分无效劳动合同的有( )。
A.用人单位免除自己的法定责任,排除劳动者权利的劳动合同
B.以欺诈的手段使对方在违背真实意思的情况下订立的劳动合同
C.以胁迫的手段使对方在违背真实意思的情况下订立的劳动合同
D.乘人之危使对方在违背真实意思的情况下订立的劳动合同
『正确答案』ABCD
『答案解析』本题考核劳动合同的无效。
根据劳动合同法律制度的规定,劳动合同无效或者部分无效的情形有:
(1)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;
(2)用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;(3)违反法律、行政法规强制性规定的。
【例题·单选题】无效劳动合同从( )之日就没有法律效力。
A.从劳动合同订立
B.从提起劳动仲裁
C.从劳动合同解除起
D.从提起民事诉讼
『正确答案』A
『答案解析』本题考核无效劳动合同。
无效劳动合同,从订立时起就没有法律约束力。
【例题·判断题】劳动合同部分无效,不影响其他部分效力,其他部分仍然有效。
( )
『正确答案』√
『答案解析』本题考核无效劳动合同。
【例题·多选题】某公司招聘,王某凭借伪造的毕业证书及其他与岗位要求相关的资料,骗得公司的信任,与其签订了为期三年的劳动合同。
半年后,公司发现王某伪造学历证书及其他资料的事实,提出劳动合同无效,王某应退还公司所发工资,并支付经济赔偿,王某认为公司违反劳动合同法规定,擅自解除劳动合同,应承担违约责任。
则下列说法中错误的有( )。
A.王某伪造学历及其他资料与公司签订的劳动合同无效
B.王某应退还公司所发工资
C.公司如能证明王某的欺诈行为给公司造成损害,可要求王某承担赔偿责任
D.公司的上述行为属于擅自解除劳动合同,应承担违约责任
『正确答案』BD
『答案解析』本题考核劳动合同的无效。
劳动合同虽然已经成立,但因违反了平等自愿、协商一致、诚实信用、公平等原则,可使劳动合同全部或者部分归于无效;选项A表述正确。
劳动合同被确认无效,劳动者已付出劳动的,用人单位应当向劳动者支付劳动报酬;选项B正确。
劳动合同被确认无效,给对方造成损害的,有过错一方应当承担赔偿责任;选项C错误。
劳动者以欺骗手段订立劳动合同,用人单位可以主张劳动合同无效,无需承担违约责任,选项D错误。
【考点总结】
知识点、劳动合同的主要内容
【大纲要求】熟悉
(一)必备条款(合同期限、休息休假与劳动报酬)
1.合同期限
(1)种类
固定期限劳动合同、以完成一定工作任务为期限的劳动合同、无固定期限劳动合同
以完成—定工作任务为期限的劳动合同种类:
(2016年新增)
①以完成单项工作任务为期限的劳动合同
②以项目承包方式完成承包任务的劳动合同
③因季节原因用工的劳动合同
④其他双方约定的以完成一定工作任务为期限的劳动合同
(2)无固定期限劳动合同(★★)
视为:
用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。
意定:
用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限劳动合同。
法定:
有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同:
①劳动者在该用人单位“连续工作”满“10年”的。
(针对已经实行劳动合同制的用人单位)
②用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作“满10年”“且”距法定退休年龄“不足10年”的。
(针对初次实行劳动合同制度的用人单位以及国有企业改制)
【注意1】关于“满10年”:
连续工作满10年的起始时间,应自用人单位用工之日起计算,包括《劳动合同法》施行前的工作年限。
【注意2】关于“连续工作”:
劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作,原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。
原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的,新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付补偿的工作年限时,不再计算原用人单位的工作年限。
【链接】劳动合同的解除和终止:
在本单位连续工作满15年,且距法定退休年龄不足5年的,不得解除和终止劳动合同。
③连续订立2次固定期限劳动合同,且劳动者没有下述情形,续订劳动合同的:
(劳动者有能力、无过错)
A.严重违反用人单位的规章制度的;
B.严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;
C.劳动者同时与其他用人单位“建立劳动关系”,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;
D.劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同,致使劳动合同无效的;
E.被依法追究“刑事责任”的;
F.劳动者“患病或者非因工负伤”,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;
G.劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的。
【注意】连续订立固定期限劳动合同的次数,自2008年1月1日后续订起开始计算。
老赵自2003年参加工作,03-05,05-07,07-09,09-11已经与公司签订四次固定期限劳动合同,2011年合同期满后,老赵是否满足与公司签订无固定期限劳动合同的条件?
老赵自2001年参加工作,01-03,03-05,05-07,07-09,09-11已经与公司签订五次固定期限劳动合同,2011年合同期满后,老赵是否满足与公司签订无固定期限劳动合同的条件?
【例题·多选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列各项中,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,用人单位与劳动者应当订立无固定期限劳动合同的情形有( )。
A.劳动者在该用人单位连续工作满10年的
B.连续订立2次固定期限劳动合同,继续续订的
C.国有企业改制重新订立劳动合同,劳动者在该用人单位连续工作满5年且距法定退休年龄不足15年的
D.用人单位初次实行劳动合同制度,劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的
『正确答案』ABD
『答案解析』本题考核无固定期限劳动合同。
有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同:
①劳动者在该用人单位“连续工作”满“10年”的(针对已经实行劳动合同制的用人单位);②用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作“满10年”且距法定退休年龄“不足10年”的(针对初次实行劳动合同制度的用人单位以及国有企业改制);③连续订立2次固定期限劳动合同,且劳动者有能力无过错,续订劳动合同的。
因此ABD选项均正确。
【说明】本题是11、13年考题,也是13、14、15年教材例题,2016年教材将本题删除,同学们也无需再继续与本题B选项纠缠。
2.工作时间与休息、休假(★★★)
(1)工作时间
工时制度
基本规定(H)
加班(H)
标准工时制
8/40(D/W)
【注意】用人单位与工会和劳动者协商后可延长工作时间
(1)一般:
D≤1
(2)特殊:
D≤3,M≤36
不定时工作制
≤8≤40(D/W)每周至少休息1天
综合计算工时制
以周、月、季、年为周期总和计算,但平均工时同标准工时制
【说明】H小时;D天;W周;M月
(2)休息、休假
休息:
包括工作日内的间歇时间、工作日之间的休息时间和公休假日(周末)
休假:
法定假日、年休假
带薪年休假
享受:
①职工“累计”工作已满1年不满10年的,年休假5天;
②职工累计工作已满10年不满20年的,年休假10天;
③职工累计工作已满20年的,年休假15天。
【注意1】累计工作年限是指劳动者自参加工作以来的工作年限总和。
【注意2】国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
不享受:
①职工依法享受寒暑假,其假期天数多于年休假天数的;
②职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的;
③累计工作满1年不满10年的职工,请病假累计2个月以上的;
④累计工作满10年不满20年的职工,请病假累计3个月以上的;
⑤累计工作满20年以上的职工,请病假累计4个月以上的。
【总结】带薪年休假
【注意】职工新进用人单位且符合享受带薪年休假条件的,当年度休假天数按照在本单位剩余日历天数折算确定,折算后不足1整天的部分不享受年休假。
(2016年新增)(★★★)
剩余年休假天数=〔当年度在本单位剩余日历天数/365天〕×职工本人全年应当享受的年休假天数
【例题·单选题】赵某工作已满15年,2015年7月1日调到乙公司工作,提出补休年休假的申请,则赵某可以享受的带薪年休假是( )天。
A.0
B.5
C.10
D.15
『正确答案』B
『答案解析』本题考核享受年休假的情形。
根据国务院《职工带薪年休假条例》规定,职工累计工作已满10年不满20年的,年休假10天。
赵某工作已满15年,可享受年休假10天。
赵某7月1日调到乙公司,还可在新单位享受的年休假是:
〔当年度在本单位剩余日历天数/365天〕×职工本人全年应当享受的年休假天数=183/365×10=5(天)。
【例题·多选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列情形中,职工不能享受当年年休假的有( )。
A.依法享受寒暑假,其休假天数多于年休假天数的
B.请事假累计20天以上,且单位按照规定不扣工资的
C.累计工作满1年不满10年,请病假累计2个月以上的
D.累计工作满20年以上,请病假累计满3个月的
『正确答案』ABC
『答案解析』本题考核年休假的规定。
职工有下列情形之一的,不享受当年的年休假:
(1)职工依法享受寒暑假,其休假天数多于年休假天数的;
(2)职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的;(3)累计工作满1年不满10年的职工,请病假累计2个月以上的;(4)累计工作满10年不满20年的职工,请病假累计3个月以上的;(5)累计工作满20年以上的职工,请病假累计4个月以上的。
【例题·单选题】方某工作已满15年,2009年上半年在甲公司已休带薪年休假(以下简称年休假)5天;下半年调到乙公司工作,提出补休年休假的申请。
乙公司对方某补休年休假申请符合法律规定的答复是( )。
A.不可以补休年休假
B.可补休5天年休假
C.可补休10天年休假
D.可补休15天年休假
『正确答案』B
『答案解析』本题考核年休假的规定。
根据规定,职工连续工作1年以上的,享受带薪年休假。
另外,职工累计工作已满10年不满20年的,年休假10天;本题中劳动者上半年已经享受5天的年休假,所以下半年在新单位只享受5天的年休假。
3.劳动报酬(★★★)
(1)正常支付
①应当以法定货币支付,不得以实物、有价证券代替。
②必须在约定日期支付,遇休息日、休假日提前支付。
③至少每月支付一次。
④对完成一次性临时劳动或某项具体工作的劳动者,用人单位应在其完成劳动任务后即支付。
(2)特殊情况下的工资支付
(3)最低工资制度
①最低工资不包括加班工资、补贴、津贴和保险。
②最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定,报国务院备案。
③劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的,最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项,按照劳动合同履行地的有关规定执行;用人单位注册地的标准高于劳动合同履行地的标准,且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关规定执行的,从其约定。
(4)扣工资
因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的,用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。
经济损失的赔偿,可从劳动者本人的工资中扣除。
但“每月”扣除的部分不得超过劳动者当月工资的20%。
若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准,则按最低工资标准支付。
【记忆提示】“每月”扣除的部分≤20%;剩余部分≥当地月最低工资标准。
【例题·多选题】根据劳动合同法律制度的规定,关于劳动报酬支付的下列表述中,正确的有( )。
A.用人单位可以采用多种形式支付工资,如货币、有价证券、实物等
B.工资至少每月支付一次,实行周、日、小时工资制的可按周、日、小时支付工资
C.对完成一次性临时劳动的劳动者,用人单位应按协议在其完成劳务任务后即支付工资
D.约定支付工资的日期遇节假日或休息日的,应提前在最近的工作日支付
『正确答案』BCD
『答案解析』本题考核劳动报酬。
工资应当以法定货币支付,不得以实物及有价证券替代货币支付。
工资至少每月支付一次,实行周、日、小时工资制的可按周、日、小时支付工资。
对完成一次性临时劳动或某项具体工作的劳动者,用人单位应按有关协议或合同规定在其完成劳动任务后即支付工资。
工资必须在
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