合同法律风险防范2.ppt
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2015合同法律风险防范办公室办公室龙世清龙世清目录一、什么是合同?
一、什么是合同?
二、合同有哪些二、合同有哪些法律法律风险?
风险?
三、如何防范合同三、如何防范合同法律法律风险?
风险?
一、什么是合同?
(一)合同的定义1.1.合合同同是是当当事事人人或或当当事事双双方方之之间间设设立立、变变更更、终终止止民民事事关关系系的的协协议议。
(广广义义,包包括括婚婚姻姻、收收养养、监监护护等等有有关关身身份份关关系的协议,以及劳动合同等。
)系的协议,以及劳动合同等。
)2.2.合合同同是是平平等等主主体体的的自自然然人人、法法人人、其其他他组组织织之之间间设设立立、变变更更、终终止止民民事事权权利利义义务务关关系系的的协协议议。
(狭狭义义,受受合合同同法规范。
)法规范。
)
(二)合同、协议词义辨识“合同合同”就是就是“协议协议”?
(网上查到的观点)?
(网上查到的观点)所所谓谓协协议议是是指指有有关关国国家家、政政党党、企企业业、事事业业单单位位、社社会会团团体体或或者者个个人人,在在平平等等协协商商的的基基础础上上订订立立的的一一种种具具有有政政治治、经经济济或或其其他他关关系系的的契契约约。
协协议议,在在其其所所表表示示的的意意义义、作作用用、格格式式、形形式式等等方方面面基基本本上上与与合合同同是是相相同同的的。
经经济济合合同同和和以以经经济济为为内内容容的的协协议议,都都可可以以称称为为契契约约,两两者者都都是是确确立当事人双方法律关系的法律文书。
立当事人双方法律关系的法律文书。
合合同同与与协协议议是是两两个个既既有有共共同同点点又又有有区区别别的的概概念念,不不能能只只从从名名称称上上来来区区分分,而而应应该该根根据据其其实实质质内内容容来来确确定定。
如如果果协协议议的的内内容容写写得得比比较较明明确确、具具体体、详详细细、齐齐全全,并并涉涉及及到到违违约约责责任任,即即使使其其名名称称写写的的是是协协议议,也也是是合合同同;如如果果合合同同的的内内容容写写得得比比较较概概括括、原原则则、很很不不具具体体,也也不不涉涉及及违违约约责责任任,即即使使其其名名称称写写的的是是合合同同,也也不不能能称称其其为为合合同同,而而是是协协议。
议。
(三)名字只是表象,关键看内容实实践践中中,合合同同可可以以以以不不同同的的名名称称出出现现,如如合合同同、合合同同书书、协协议议、协协议议书书、约约定定、约约定定书书、备备忘忘录录等等。
名字并不重要,关键是看其内容。
名字并不重要,关键是看其内容。
名字真的不重要吗?
有名合同名字真的不重要吗?
有名合同无名合同无名合同。
以以超超市市储储物物箱箱发发生生盗盗窃窃案案为为例例,如如果果超超市市向向消消费费者者提提供供储储物物箱箱的的行行为为是是一一种种保保管管合合同同,则则超超市市应应对对消消费费者者的的损损失失承承担担责责任任,如如认认定定为为借借用用合合同同,则则超超市市不不会会承承担担任任何何责责任任。
因因此此合合同同类类型型不不同同,适适用用的的法法律律规规则则不不同同,最最后后的的法法律律效效果果可可能能完完全全迥迥异异。
因因此此审审查查合合同同必必须须保保证证合合同同的的名名称称是是否否与与合合同同的的内内容完全一致。
容完全一致。
(四)合同的形式书面形式书面形式口头形式口头形式实际履行形式实际履行形式合合同同法法第第十十条条:
当当事事人人订订立立合合同同,有有书书面面形形式式、口口头头形形式式和和其其他他形形式式。
法法律律、行行政政法法规规规规定定采采用用书书面面形形式式的的,应应当当采采用用书书面面形形式式。
当当事事人人约约定采用书面形式的,应当采用书面形式。
定采用书面形式的,应当采用书面形式。
合合同同法法第第十十一一条条书书面面形形式式是是指指合合同同书书、信信件件和和数数据据电电文文(包包括括电电报报、电电传传、传传真真、电电子子数数据据交交换换和和电电子子邮邮件件)等等可可以以有有形形地地表表现现所所载载内内容容的的形式。
形式。
合合同同本本质质是是一一种种合合意意,必必须须是是两两个个以以上上意意思思表示一致的民事法律行为。
表示一致的民事法律行为。
(五)合同的内容合合同同法法第第十十二二条条:
合合同同的的内内容容由由当当事事人人约约定,一般包括以下条款:
定,一般包括以下条款:
(一)当事人
(一)当事人的名称或者姓名和住所;的名称或者姓名和住所;
(二)标的;
(二)标的;(三)数量;(三)数量;(四)质量;(四)质量;(五)价款或者报酬;(五)价款或者报酬;(六)履行期限、地点和方式;(六)履行期限、地点和方式;(七)违约责任;(七)违约责任;(八)解决争议的方法。
(八)解决争议的方法。
(六)内容约定不明确的处理方式合合同同法法第第六六十十一一条条合合同同生生效效后后,当当事事人人就就质质量量、价价款款或或者者报报酬酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的,可以协议补充;履行地点等内容没有约定或者约定不明确的,可以协议补充;合合同同法法第第六六十十二二条条当当事事人人就就有有关关合合同同内内容容约约定定不不明明确确,依依照照本本法法第六十一条的规定仍不能确定的,适用下列规定:
第六十一条的规定仍不能确定的,适用下列规定:
(一一)质质量量要要求求不不明明确确的的,按按照照国国家家标标准准、行行业业标标准准履履行行;没没有有国国家家标准、行业标准的,按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。
标准、行业标准的,按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。
(二二)价价款款或或者者报报酬酬不不明明确确的的,按按照照订订立立合合同同时时履履行行地地的的市市场场价价格格履履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的,按照规定履行。
行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的,按照规定履行。
(三三)履履行行地地点点不不明明确确,给给付付货货币币的的,在在接接受受货货币币一一方方所所在在地地履履行行;交交付付不不动动产产的的,在在不不动动产产所所在在地地履履行行;其其他他标标的的,在在履履行行义义务务一一方方所所在在地履行。
地履行。
(四四)履履行行期期限限不不明明确确的的,债债务务人人可可以以随随时时履履行行,债债权权人人也也可可以以随随时时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。
要求履行,但应当给对方必要的准备时间。
(五)履行方式不明确的,按照有利于实现合同目的的方式履行。
(五)履行方式不明确的,按照有利于实现合同目的的方式履行。
(六)履行费用的负担不明确的,由履行义务一方负担。
(六)履行费用的负担不明确的,由履行义务一方负担。
二、合同有哪些法律风险?
区别法律风险与经营风险区别法律风险与经营风险法律风险法律风险
(1)
(1)国国际际律律师师协协会会(IBA)(IBA)定定义义:
企企业业法法律律风风险险是是指指企企业业因因经经营营活活动动不不符符合合法法律律规规定定或或者者外外部部法法律律事事件件导导致致风风险险损损失的可能性。
失的可能性。
(2)
(2)全全球球企企业业法法律律顾顾问问协协会会(ACC)(ACC)定定义义:
企企业业法法律律风风险险是指企业所承担的发生潜在经济损失或其他损害的风险。
是指企业所承担的发生潜在经济损失或其他损害的风险。
经营风险经营风险又又称称营营业业风风险险,是是指指在在企企业业的的生生产产经经营营过过程程中中,供供、产产、销销各各个个环环节节不不确确定定性性因因素素的的影影响响所所导导致致企企业业资资金金运运动动的迟滞,产生企业价值的变动。
的迟滞,产生企业价值的变动。
二、合同有哪些法律风险?
可将合同法律风险粗略分成以下几个方面:
可将合同法律风险粗略分成以下几个方面:
(一)主体方面的风险(人的风险);
(一)主体方面的风险(人的风险);
(二)客体方面的风险(标的风险
(二)客体方面的风险(标的风险/物的风险);物的风险);(三三)合合同同履履行行风风险险(运运输输/货货物物灭灭失失/延延期期交交付付/收、付款)收、付款)(四四)不不可可抗抗力力(突突发发事事件件/不不能能预预见见、不不能能避避免免、不能克服)不能克服)(五)其他风险(政策、法规变化)(五)其他风险(政策、法规变化)
(一)主体方面的风险之一1.1.不不具具备备法法定定的的资资格格。
无无民民事事行行为为能能力力(法法人人内内部部机机构构、未未成成年年人人等等)/法法律律规规定定从从事事某某些些商商业业活活动动须具备特定的资格,比如建筑、医药;须具备特定的资格,比如建筑、医药;2.2.无无权权处处分分。
如如:
买买卖卖合合同同中中的的无无权权处处分分,技技术术许许可合同中的无权处分;可合同中的无权处分;3.3.违违反反法法律律禁禁止止性性规规定定。
如如担担保保法法规规定定国国家家机机关、学校、医院等公益性机构不能作为保证人;关、学校、医院等公益性机构不能作为保证人;4.4.第第三三人人承承担担义义务务。
民民事事主主体体与与签签约约主主体体/合合同同相相对性原则对性原则/授权或代理。
授权或代理。
(一)主体方面的风险之二1.1.欺诈欺诈(假冒)(假冒)对对方方盗盗用用其其他他单单位位签签订订合合同同或或以以虚虚假假的的单单位位签签订订合合同同。
从从合合同同法法的的角角度度上上分分析析,被被假假冒冒单单位位没没有有做做出出交交易易的的意意思思表表示示,不不是是合合同同上上的的当当事事人人,不不会会承承担担任任何何合合同同上上的的法法律律责责任任,而而假假冒冒单单位位或或个个人人不不是是以以自自己己的的名名义义签签订订合合同同,合合同同根根本本不不存存在在,也也不不能能追追究究其其合合同同上上的的责责任任。
如如果果造造成成己己方方的的损损失失,该该假假冒冒人人可可能能根根本本没没有有能能力力承承担担任任何何法法律律责责任任,其其目目的在于利用合同进行欺诈,骗取己方的财物。
的在于利用合同进行欺诈,骗取己方的财物。
2.2.履约能力履约能力缺陷缺陷对对方方根根本本不不具具有有履履约约的的能能力力,或或者者陷陷于于经经济济困困难难无无力力履履行行债债务务,或或者者已已经经进进入入破破产产清清算算程程序序,己己方方履履行行合合同同后后无无法法回回收收价价款款,或或者者只只能能从从对方的清算财产中获得部分赔偿。
对方的清算财产中获得部分赔偿。
若合同签订前便是这种情况,也是一种欺诈。
若合同签订前便是这种情况,也是一种欺诈。
(二)客体方面的风险1.1.标的不容流通之风险标的不容流通之风险(11)法律禁止流通的物,如国有土地所有权、淫秽物品等。
)法律禁止流通的物,如国有土地所有权、淫秽物品等。
民民法法通通则则第第八八十十条条中中规规定定:
土土地地不不得得买买卖卖、出出租租、抵抵押押或或者者以以其他形式非法转让。
其他形式非法转让。
民民法法通通则则第第八八十十一一条条中中规规定定:
国国家家所所有有的的矿矿藏藏、水水流流,国国家家所所有有的的和和法法律律规规定定属属于于集集体体所所有有的的林林地地、山山岭岭、草草原原,荒荒地地、滩滩涂涂不不得得买买卖卖、出租、抵押或者以其他形式非法转让。
出租、抵押或者以其他形式非法转让。
(2)2)法律限制流通的物,如外币、黄金、公民收藏的文物和枪支等。
法律限制流通的物,如外币、黄金、公民收藏的文物和枪支等。
(3)(3)违法犯罪所得(赃物)如:
盗采之稀土、林木等。
违法犯罪所得(赃物)如:
盗采之稀土、林木等。
2.2.标的不明之风险标的不明之风险对对交交易易的的对对象象不不熟熟悉悉,导导致致标标的的的的名名称称、品品种种、规规格格、质质量量、数数量量不明确等。
不明确等。
(三)合同履行风险1.1.交货交货付款迟延。
付款迟延。
2.2.货物的品种、规格、质量、数量、包装等与约定不符。
货物的品种、规格、质量、数量、包装等与约定不符。
3.3.货物运输中的灭失风险货物运输中的灭失风险风险的承担:
交付前一般由卖家承担,交付后一般由买家承担。
风险的承担:
交付前一般由卖家承担,交付后一般由买家承担。
合合同同法法第一百四十二条:
标标的的物物毁毁损损、灭灭失失的的风风险险,在在标标的的物物交交付付之之前前由由出出卖卖人人
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- 合同 法律 风险 防范