十三 产权法.docx
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十三 产权法.docx
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十三产权法
第十三章本章考情分析
最近3年本章的平均分值为8分
2005年的分值为5分
最近3年题型题量分析
题 型
2003年
2004年
2005年
单选题
2题2分
3题3分
2题2分
多选题
1题1分
2题2分
判断题
2题2分
1题1分
1题1分
综合题
1题9分
合 计
5题13分
5题5分
5题5分
2005年指定教材的主要变化
根据最高人民法院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》,新增了"侵犯著作权罪"、"假冒专利罪"、"假冒注册商标罪"、"销售假冒注册商标的商品罪"、"非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪"、"侵犯商业秘密罪"的具体法律责任。
一、著作权法
1.著作权的特征
(1)著作权因作品的创作完成而自动产生,一般不必履行任何形式的登记或者注册手续,也不论其是否已经发表(P384)。
【相关链接】①享有专利申请权的当事人,只有通过申请、审查批准,才能获得专利权;②当事人只有通过申请、审查批准,才能取得注册商标专用权。
(2)作品的独创性不以新颖性和显著的实质性进步为前提(P387)。
【相关链接】授予专利权的发明和实用新型,应当具备新颖性、创造性和实用性。
(3)作品的独创性不具有排他性:
如果多位作者同时完成一件相同或者类似的作品,只要它们都是作者独立创作完成的,就都享有著作权(P388)。
【相关链接】专利权和注册商标具有排他性,二者均实行"申请在先原则",如果两个以上的申请人分别就相同的发明创造申请专利的情况下,专利权只授予最先提出申请的申请人。
2.著作权的主体
(1)著作权人包括作者以及其他依法(因合同、继受)享有著作权的公民、法人或者其他组织。
(2)"作者"可以是公民、法人或者其他组织,但"发明人"只能是自然人。
3.著作权的归属原则(P386)
(1)演绎作品
著作权归"演绎人"所有,但其行使著作权时不得侵犯原作品的著作权。
演绎作品的作者仅对演绎部分享有著作权,对被演绎的作品不享有著作权,并且无权阻止他人对同一原作进行演绎。
【例题】甲对乙的某部作品进行翻译并已出版,当丙对乙的同一部作品进行翻译时,甲有权予以阻止。
( )(2003年)
[答疑编号10130101:
针对该题提问]
【答案】×
(2)合作作品
著作权由合作者共同享有。
合作作品不可以分割使用的,著作权由各合作作者共同享有,经过协商一致行使;合作作者对著作权的行使如果不能协商一致,任何一方无正当理由不得阻止他方行使除转让之外的其他权利,但所得收益应当合理分配给合作作者(2004年调整)。
举例:
A、B合作完成技术秘密,并且事先并没有对使用、收益有相关的约定。
双方可以协议补充。
如果不能达成补充协议,则A可以不经过B的同意,自行使用并且独占收益,或者可以给C普通许可。
手写板图示1301-01
(3)委托作品
著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定,合同未约定或者没有订立合同的,著作权属于"受托人"。
举例:
委托人A与受托人B签订技术开发合同。
如果B完成了发明创造则B为发明人。
专利申请权如果事先约定则按照约定,没有约定则属于受托人。
手写板图示1301-02
【例题】甲委托乙开发一套管理软件,并约定在乙交付符合要求的软件后,甲一次性向乙支付5万元费用,甲乙没有就该软件著作权的归属作出约定。
乙依约交付软件后,甲支付了费用。
下列关于该软件著作权归属的表述中,正确的是( )。
(2004年)
A.由甲与乙共同享有
B.由甲乙各享有50%的权益
C.由甲享有
D.由乙享有
[答疑编号10130102:
针对该题提问]
【答案】D
(4)美术作品
美术作品原件所有权的转移,不视为作品著作权的转移,但原件的展览权由"原件所有人"享有。
(5)职务作品
职务作品是指公民为完成法人的工作任务所创作的作品。
职务作品的著作权由作者享有,但法人有权在其业务范围内优先使用。
①作品完成2年内,未经单位同意,作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。
②作品完成2年内,如单位在其业务范围内不使用,作者可以要求单位同意由第三人以与单位使用的相同方式使用。
③作品完成2年内,经单位同意,作者许可第三人以与单位使用的相同方式使用作品所获的报酬,由作者和单位按照约定的比例分配。
④作品完成2年后,单位可以在其业务范围内继续使用。
【特殊规定】
主要利用法人的物质技术条件创作,并由法人承担责任的工程设计图、计算机软件等职务作品,作者享有署名权,著作权的其他权利属于该法人。
【相关链接】主要利用本单位的物质技术条件完成的发明创造,属于职务发明。
完成发明创造的个人属于"发明人",但法人享有"专利申请权"。
【例题】某建筑设计公司工程师张某接受公司指派的任务,为该公司承揽设计的某住宅楼绘制了工程设计图。
按照著作权法的规定,有关该工程设计图著作权的下列表述中,正确的是( )。
(2005年)
A.张某享有工程设计图的署名权,该公司享有著作权的其他权利
B.张某享有工程设计图的发表权、署名权、修改权和保护作品完整权,该公司享有著作权的其他权利
C.张某享有工程设计图的所有权利,但该公司在其业务范围内可以优先使用
D.该公司享有工程设计图著作权的所有权利,但应当给予张某相应的奖励
[答疑编号10130103:
针对该题提问]
【答案】A
5.著作权的客体(P388)
受《著作权法》保护的作品:
口述作品、计算机软件等。
不适用《著作权法》的对象:
(1)法律、法规,国家机关的决议、决定等及其官方正式译文;
(2)时事新闻;
(3)历法、通用数据、通用表格和公式。
6.著作权的保护期限(P390)
(1)作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。
(2)公民的作品,发表权、著作权中的财产权的保护期限为作者终生及死亡后50年,截止于作者死亡后第50年的12月31日;合作作品著作权的保护期限,截止于"最后死亡的作者"死亡后第50年的12月31日。
【例题】2002年8月8日,甲与乙合作制作了一部音乐作品。
甲于2002年11月15日去世,乙于2003年6月10日去世。
根据著作权法律制度的规定,该音乐作品的继承人对该音乐作品享有的许可他人使用并获得报酬的权利的保护期截止日期为( )。
(2003年)
A.2022年8月8日
B.2052年11月15日
C.2053年6月10日
D.2053年12月31日
[答疑编号10130104:
针对该题提问]
【答案】D
(3)著作权由法人享有的职务作品,署名权属于作者,其发表权、著作权中的财产权的保护期为50年,截止于作品首次发表后第50年的12月31日;但作品自创作完成后50年内未发表的,不再受著作权法的保护。
(4)影视作品的发表权、著作权中的财产权的保护期为50年,截止于作品首次发表后第50年的12月31日;但作品自创作完成后50年内未发表的,不再受著作权法的保护。
7.著作权的限制(P390)
(1)合理使用
(2)法定许可使用
【例题1】根据《著作权法》的规定,表演已经发表的作品,下列各项中,该表演可以不经著作权人同意,并且不向其支付报酬的是( )。
A.该表演未向公众收取费用,也未向表演者支付报酬
B.该表演未向公众收取费用,但向表演者支付报酬
C.该表演仅向公众收取费用,未向表演者支付报酬
D.该表演既向公众收取少量费用,又向表演者支付报酬
[答疑编号10130105:
针对该题提问]
【答案】A
【例题2】根据《著作权法》的规定,下列各项中,属于对作品合理使用的有( )。
A.为介绍、评论某一作品或者说明某一问题在作品中大量引用他人已经发表的作品
B.将已发表的作品改为盲文出版
C.图书馆复制本馆收藏的作品出售
D.将已发表的汉语文字作品翻译成少数民族文字在国内外出版发行
[答疑编号10130106:
针对该题提问]
【答案】B
【例题3】为实施9年制义务教育而编写出版教科书,除作者事先声明不许使用的外,在教科书中汇编其已经发表的作品时,可以不经著作权人的许可,也可以不向著作权人支付报酬。
( )
[答疑编号10130107:
针对该题提问]
【答案】×
8.邻接权
(1)出版者对其出版的图书和报刊享有的权利:
保护期10年
(2)表演者对其表演享有的权利:
保护期50年
(3)录音录像制作者对其制作的录音录像制品享有的权利:
保护期为50年,截止于该制品首次制作完成后第50年的12月31日。
(4)广播电台、电视台对其制作的广播、电视节目享有的权利:
保护期为50年,截止于该广播、电视首次播放后第50年的12月31日。
二、专利法
(一)当事人(P397)
1.发明人是指对发明创造的"实质性特点"作出创造性的人,发明人只能是自然人
2.专利申请人可以是发明人,也可以不是发明人
3.职务发明创造的单位、发明创造的受让人、发明人的合法继承人,均可以成为专利申请人
举例:
甲完成某一项发明创造,则甲为发明人。
申请人可以甲;也可以是甲的直系亲属A通过继承获得;如果甲以100万将其专利申请权转让给B,则受让人是申请人;如果是职务发明,甲只能为发明人,公司乙为申请人。
手写板图示1301-03
【例题】无民事行为能力或者限制民事行为能力人即使完成了发明创造,也不得被认定为发明人。
( )
[答疑编号10130108:
针对该题提问]
【答案】×
(二)职务发明(P398)
1.职务发明的界定
(1)在"本职工作"中作出的发明创造
(2)履行本单位交付的"本职工作之外"的任务所作出的发明创造
(3)退休、退职或者调动工作后"1年内"作出的,与其在原单位承担的本职工作有关的发明创造
(4)主要利用本单位的物质技术条件完成的发明创造
(5)职务发明,申请专利的权利属于单位,申请被批准后,单位属于专利权人。
【相关链接】主要利用法人的物质技术条件创作,并由法人承担责任的工程设计图、计算机软件等职务作品,作者享有署名权,著作权的其他权利属于该法人。
举例:
如果个人A在完成职务作品时利用本单位的物质技术条件,并由法人承担责任工程设计图、计算机软件等职务作品,A享有署名权,著作权的其他权利属于该法人。
如果法人甲公司,个人A在完成职务发明时利用本单位的物质技术条件,并且该物质条件对发明具有实质性影响,则其属于职务发明。
A为发明人,甲公司为申请人。
特殊:
双方约定支付或者返还使用费,用本单位的物质技术条件进行测试,则发明就不属于职务发明。
手写板图示1301-04
【说明】
申请人【与第九章结合】
1.转让
举例:
当甲完成发明创造后将专利申请权转让给A
2.委托开发
举例:
甲委托A完成发明创造。
有约定按照约定,如果双方事先没有约定则受托人A为申请人,但甲可以免费实施,在A转让申请权时,甲享有同等条件下的优先权。
3.合作开发
举例:
甲与A合作开发。
则当事人享有共有申请权
手写板图示1301-05
(三)产品发明和方法发明(P399)
1.专利权的效力范围不同
(1)产品发明专利权仅及于其产品本身;
(2)方法发明专利权不仅及于其方法本身,而且及于用该方法直接获得的产品。
2.举证责任不同
(1)产品发明专利被侵权后,诉讼中的举证责任在原告;
(2)方法发明专利被侵权后,诉讼中的举证责任在被告。
(四)授予专利权的条件(P400)
1.新颖性
2.创造性(是否存在"实质性特点"和"进步")
3.实用性(可实施性、再现性、有益性)
4.新颖性的标准
(1)公开的地域标准:
出版物的公开采用世界性的标准,其他方式的公开采用本国标准。
(2)公开的时间标准:
以国务院专利行政部门"收到"专利申请文件之日为申请日。
【解释】判断发明创造是否具备新颖性,我国未采用"发明日标准"(发明创造实际完成的时间),而采用"申请日标准",即以国家知识产权局收到专利申请文件的先后日期为标准。
丧失新颖性的例外(P401)
【例题】根据《专利法》的规定,申请专利的发明创造在申请日以前6个月内,下列各项中,不丧失新颖性的有( )。
A.在中国政府主办的国际展览会上首次展出的
B.在中国政府承认的国际展览会上首次展出的
C.在规定的学术会议上首次发表的
D.他人未经申请人同意泄漏其内容的
[答疑编号10130109:
针对该题提问]
【答案】ABCD
(五)不授予专利权的项目(P402)
1.科学发现
2.智力活动的规则和方法
3.疾病的诊断和治疗方法
(1)对于脱离了人体的物质(血液、毛发等)的化验方法可以授予专利权;
(2)用于诊断或者治疗疾病的仪器设备可以授予专利权。
4.动植物品种
【解释】对动植物品种的生产方法,可以授予专利权。
5.用原子核变换方法获得的物质
【例题】根据《专利法》的规定,下列各项中,不授予专利权的有( )。
A.科学发现
B.智力活动的规则和方法
C.疾病的诊断和治疗方法
D.动植物品种的生产方法
[答疑编号10130110:
针对该题提问]
【答案】ABC
(六)专利申请原则(P402)
1.先申请原则
(1)先申请的判断标准是专利"申请日";
(2)如果两个申请人在同一日就相同的发明创造申请专利的,由当事人自行协商确定申请人。
【相关链接】注册商标同样适用"申请在先"原则,但不同的是,如果两个申请人在同一日就相同或者类似的商标申请注册的,商标权授予"使用在先"的当事人。
手写板图示1301-06
2.优先权原则(P403)
(1)发明专利、实用新型专利:
12个月
(2)外观设计专利:
6个月
(3)注册商标:
6个月
举例:
中国人A于2006年1月1日向美国知识产权局提出申请,于2006年9月10日向中国知识产权局提出申请,但是B就相同的发明于2006年9月1日向中国知识产权局申请。
由于A向美国提出申请的时间为1月1日,则享有优先权(在美国提申请的时间为在中国申请的时间)。
手写板图示1301-07
举例:
中国人A于2006年1月1日向美国知识产权局提出申请(外观设计、商标),向中国知识产权局提出申请的时间为9月10日,而B向中国知识产权局提出时间为9月1日。
则超过6个月(外观设计、商标),A不在享有优先权。
手写板图示1301-08
【例题】根据专利法的规定,专利申请人在外国或中国第一次提出专利申请后,在下列期限内,又在中国就相同主题提出专利申请的,可以享有优先权的有( )。
(2004年)
A.自发明在外国第一次提出专利申请之日起十二个月
B.自实用新型在外国第一次提出专利申请之日起六个月
C.自实用新型在中国第一次提出专利申请之日起三个月
D.自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起六个月
[答疑编号10130111:
针对该题提问]
【答案】ABCD
(七)发明专利申请的审查批准(P404)
对于实用新型和外观设计专利申请,只进行初步审查,不进行申请公开和实质审查程序。
1.初步审查:
国务院专利行政部门收到发明专利申请后,应当进行初步审查。
2.公布:
经初步审查合格的,自申请之日起满18个月,即行公布。
3.实质审查:
自申请之日起3年内,国务院专利行政部门可以根据申请人随时提出的要求,对其进行实质审查。
4.授予:
经实质审查合格的,由国务院专利行政部门作出授予发明专利权的决定,同时予以登记和公告。
发明专利权自公告之日起生效。
5.复审:
专利申请人对驳回申请的决定不服的,可以自收到通知之日起3个月内,向专利复审委员会请求复审。
对复审决定还不服的,可以自收到通知之日起3个月内,向人民法院起诉。
【相关链接】
(1)注册商标的有效期为10年,自"核准注册之日"起计算;
(2)发明专利权的保护期限为20年,自"申请日"起计算。
举例:
A企业申请的时间为2002年1月1日,公开时间为2003年7月1日,实质审查时间为2004年10月1日,授予公告时间为2005年1月1日。
发明专利权从公告日2005年1月1日起开始生效。
保护期限为20年,自"申请日"起计算。
手写板图示1301-09
【例题】专利申请人在专利公开以后撤回专利申请的,该发明创造丧失新颖性,其他人就此发明创造提出的专利申请,都会被驳回。
( )(2005年)
[答疑编号10130112:
针对该题提问]
【答案】√
(八)专利权无效的法律效力
(P405)
1.宣告无效的专利权视为自始即不存在。
2.宣告专利权无效的决定,对在宣告前人民法院作出并已经执行的专利侵权的判决、裁定,已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷的处理决定,以及已经履行的专利实施许可合同和专利权转让合同,不具有溯及力。
举例:
甲企业在2005年1月1日取得发明专利权,甲和A签订专利权实施许可合同,约定:
A使用期限1年并支付100万元的使用费。
在2006年4月1日,甲的专利权被宣告无效,A不可以要求退还100万元。
如果甲取得了专利权,B企业侵犯专利权。
甲提起诉讼,B向甲支付300万元的赔偿额。
2006年4月1日,甲的专利权被宣告无效,B不能够要求甲退还300万元。
手写板图示1302-01
3.如果专利权人不向对方当事人返还专利使用费或者专利权转让费,明显违反公平原则的,专利权人应当向对方当事人返还全部或者部分费用。
举例:
2005年1月1日,甲企业取得发明专利权,并将专利权转让给C,并1月2日签订合同支付1000万的专利费。
C尚未生产,尚未获利,1月4日,专利权被宣告无效,甲应将1000万全部返还给C。
手写板图示1302-02
(九)强制许可(P406)
1.具备实施条件的单位以合理的条件请求"发明或者实用新型"的专利权人许可实施其专利,而未能在"合理长的时间内"获得许可时,国务院专利行政部门可以根据当事人的申请,予以实施的强制许可。
举例:
甲有一项发明专利权,A与甲签订许可合同,使用1年,支付100万。
则B想获得许可使用权1年,并愿支付120万使用费,但遭到甲的拒绝。
则B可以向知识产权局提起申请,国务院专利行政部门可以根据当事人的申请,予以实施的强制许可。
手写板图示1302-03
2.自专利权被授予之日起满3年,任何单位均可以请求国务院专利行政部门给予强制许可。
3.当事人取得强制许可后,不必经专利权人的同意,就可以实施专利,但应当向专利权人支付合理的使用费。
4.取得实施强制许可的当事人不享有独占的实施权,并且无权允许他人实施。
(十)侵害专利权行为的界定(P407)
1.甲和乙都有一个相同方法,乙专利申请日前已经使用。
甲获得专利权后,乙在原有范围内继续使用的,乙不属于专利侵权。
2.甲专为科学研究和试验而使用乙的专利权的,甲不属于专利侵权。
手写板图示1302-04
(十一)专利侵权诉讼时效(P408)
1.侵犯专利权的诉讼时效是2年,自当事人得知或者应当得知侵权行为之日起计算。
2."发明专利"申请公布后至专利权授予前使用该发明未支付适当使用费的,专利权人要求支付使用费的诉讼时效是2年,自专利权人得知或者应当得知他人使用其发明之日起计算。
但是,专利权人于专利权授予之日前即已得知或者应当得知的,自专利权授予之日起计算。
注意:
(1)侵权行为发生在授予之后
举例:
甲取得专利权的时间为2005年1月1日,乙企业在2006年1月1日侵犯专利权。
诉讼时效为2年。
(2)侵权行为发生在授予之前,
举例:
甲2002年1月1日申请专利,公开时间2003年7月1日,授予时间为2005年1月1日。
如果乙2004年1月1日侵权,甲可以提起诉讼,诉讼时效从甲2006年4月1日得知,从知道时间开始计算。
如果甲知道的时间为2004年10月1日(授予之前),诉讼时效从授予之日开始计算。
手写板图示1302-05
【例题】甲公司申请某项发明专利,在该发明专利申请公布后至专利权授予前,甲公司发现乙公司使用了该发明,乙公司拒绝支付使用费。
根据专利法的规定,甲公司要求乙公司支付使用费的诉讼时效起算日应当是( )。
(2004年)
A.甲公司发现乙公司使用其发明之日
B.乙公司使用其发明之日
C.该发明专利权授予之日
D.该发明专利申请公布之日
[答疑编号10130201:
针对该题提问]
【答案】C
三、商标法
【例题】根据《商标法》的规定,以协会名义注册,供协会成员在商事活动中使用,以表明使用者在该协会中的成员资格的标志,属于( )商标。
A.证明
B.集体
C.防御
D.联合
[答疑编号10130202:
针对该题提问]
【答案】B
(一)商标注册申请的原则(P412)
1.申请在先原则
判断先后的标准为"申请日",如果两个申请人在同一日就相同或者类似的商标申请注册的,商标权授予"使用在先"的当事人。
2.优先权原则
申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起"6个月内",又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的,享有优先权。
举例:
中国A向美国知识产权局提出商标申请时间为2006年1月1日,向中国知识产权局提出申请时间为2006年6月10日,B就相同的商标提出申请时间为2006年6月10日。
只要不超过6个月则A享有优先权。
手写板图示1302-06
(二)商标注册申请的方法(P412)
1.一个商品、一份申请、一个商标
2.申请人在不同类别的商品上申请注册同一商标的,应当按商品分类表"分别"提出注册申请
3.注册商标需要在同一类的其他商品上使用的,应当另行提出注册申请
(三)商标注册的审查批准(P412)
1.对初步审定的商标,自公告之日起3个月内,任何人均可以提出异议,公告期满无异议的,予以核准注册。
2.注册商标的有效期为10年,自"核准注册之日"起计算。
举例:
2005年1月1日申请,在2005年4月1日公告,3个月内没有异议,2005年7月1日核准注册。
商标有效期从核准注册日开始计算。
手写板图示1302-07
3.注册商标有效期满,需要继续使用的,应当在期满前6个月内申请续展注册;在此期间未能提出申请的,可以给予6个月的宽展期。
宽展期满仍未提出申请的,注销其注册商标。
手写板图示1302-08
【例题】某公司于1993年12月10日申请注册"海天"商标,1994年3月20日该商标被核准注册。
根据商标
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